Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Çankırı Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü
/
2024/1217183-2025 Yılı Mamul Yemek Hizmet Alımı
Bilgi
İKN
2024/1217183
Başvuru Sahibi
Noyan Entegre Tesis İnşaat Turizm Temizlik San. ve Tic. A.Ş.
İdare
Çankırı Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü
İşin Adı
2025 Yılı Mamul Yemek Hizmet Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/044
: 76
: 20.11.2024
: 2024/UH.I-1504
BAŞVURU SAHİBİ:
Noyan Entegre Tesis İnşaat Turizm Temizlik San. ve Tic. A.Ş.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Çankırı Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2024/1217183 İhale Kayıt Numaralı “2025 Yılı Mamul Yemek Hizmet Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Çankırı Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğü tarafından 23.10.2024 tarihinde açık
ihale usulü ile gerçekleştirilen “2025 Yılı Mamul Yemek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin
olarak Noyan Entegre Tesis İnşaat Turizm Temizlik San. ve Tic. A.Ş.nin 17.10.2024 tarihinde
yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 22.10.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru
sahibince 01.11.2024 tarih ve 168897 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.11.2024 tarihli
dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2024/1350 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yer alan tablonun 8’inci satırında yer
verilen düzenleme ile personelin yıllık izinli olması halinde aynı gün ihale dokümanlarında
belirtilen şartları haiz başka bir personel temin edilmemesi durumunda cezai işlem
uygulanacağının belirtildiği, dolayısıyla bahse konu düzenlemenin Kamu İhale Genel
Tebliği’nin 78.25’inci maddesindeki açıklamalara aykırılık teşkil ettiği,
2) Sözleşme Tasarısı’nın ağır aykırılık hallerinin düzenlendiği 16.1.3’üncü
maddesinde yer alan tablonun 3’üncü satırında “Sözleşme süresi boyunca yükleniciden
kaynaklı sebeplerden dolayı 1 (bir) tam gün yemek verilmemesi” düzenlemesinin yer aldığı,
söz konusu düzenlemede belirtilen 1 (bir) tam gün yemek verilmemesi durumundan ihale
dokümanı hükümleri uyarınca gün içerisinde verilecek olan sabah kahvaltısı, öğle yemeği, ara
öğünler ve akşam yemeğinin verilmemesi durumunun anlaşıldığı, bu aykırılıkların aynı
zamanda 16.1.1’inci madde kapsamında genel aykırılık hali kapsamında olduğu
değerlendirildiğinde, Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde ağır aykırılık hallerinin 1 (bir)
defa gerçekleşmesi halinde tekrarının olmayacağı için anılan düzenlemenin tekrarlanan
aykırılıklar niteliğinde olduğu, dolayısıyla ağır aykırılık hali olarak belirlenmesinin mevzuata
aykırılık teşkil ettiği, ayrıca söz konusu hususun gerçekleşmesi halinde hem genel aykırılık
hallerinin düzenlendiği 16.1.1.’inci maddesinde, hem de ağır aykırılık hallerinin düzenlendiği
16.1.3’üncü maddesinde birbirinden farklı ceza oranlarının belirlendiği, bu durumun da
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 77/A maddesindeki açıklamalara aykırılık teşkil ettiği,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/044
: 76
: 20.11.2024
: 2024/UH.I-1504
3) Sözleşme Tasarısı’nın ağır aykırılık hallerinin düzenlendiği 16.1.3’üncü
maddesinde yer alan tablonun 1’inci satırında yer alan düzenleme ile Sözleşme Tasarısı’nın
36.4’üncü maddesinde yer alan düzenlemenin birbiriyle çeliştiği, gıda zehirlenmesi olması
durumunda sözleşmenin feshedileceğinin hüküm altına alındığı için %10’una ulaşmasının söz
konusu olamayacağı, dolayısıyla söz konusu düzenlemenin ihale mevzuatına aykırılık teşkil
ettiği,
4) Sözleşme Tasarısı’nın 36.24’üncü maddesinde, hakediş ödemelerinin işçi
ücretlerinin ödenmesi şartına bağlanmasının Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 42’nci
maddesine aykırılık teşkil ettiği,
5) İdari Şartname’nin 7.1(ı) maddesinde işletme kayıt belgesinin sunulmasının yeterlik
kriteri olarak belirlendiği, ortak girişimlerde ise söz konusu belgenin tek bir ortak tarafından
sunulmasının yeterli olduğunun düzenlendiği, ancak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama
Yönetmeliği’nin 38’inci maddesinde İdari Şartname’de yer verilen yeterlik belgelerinin iş
ortaklarının her bir ortağı tarafından ayrı ayrı sunulması gerektiği düzenlendiğinden söz
konusu düzenlemenin ihale mevzuatına aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi”
başlıklı 20’nci maddesinde “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:
a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak
yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen
oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça
belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil
veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,
Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin
teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye
edilir.” hükmü,
“Sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemeler” başlıklı 22’nci maddesinde “ … 19, 20 ve
21 inci maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, yükleniciler hakkında 26 ncı madde
hükümlerine göre işlem yapılır. Ayrıca, sözleşmenin feshi nedeniyle idarenin uğradığı zarar ve
ziyan yükleniciye tazmin ettirilir.” hükmü yer almaktadır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının
içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren
idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/044
: 76
: 20.11.2024
: 2024/UH.I-1504
bulunur…” hükmü,
“Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu
Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.
(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve
sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer
mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.
(3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine
gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı
olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.
(4) İhalelerde, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından
hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.
(5) Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlarla ilgili olarak
sözleşme tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemeler dikkate alınmaz.”
hükmü yer almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında
teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “ …78.25 İhale dokümanında
günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin
düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak
kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve
izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan
işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir.
İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak
belirlemeleri gerekmektedir. Ayrıca idareler ve yükleniciler, işçilerin yıllık ücretli izin
haklarını kullanmasına ilişkin olarak 4857 sayılı Kanunun ilgili hükümlerinde öngörülen
yükümlülüklere uymak zorundadır.” açıklaması bulunmaktadır.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Sözleşmenin feshi ve işin tasfiyesi” başlıklı
54’üncü maddesinde “Sözleşme yapıldıktan sonra yüklenicinin taahhüdünden vazgeçmesi
veya taahhüdünü, şartname ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi
halinde, idarenin göndereceği bir uyarı yazısı ile ve nedenleri açıkça belirtilerek gereğinin
yapılması için kendisine on günden az olmamak üzere belirli bir süre verilir. Verilen bu süre,
sözleşme süresini etkilemeyeceği gibi gecikme cezasının uygulanmasını da engelleyemez.
Bu süre içinde yüklenici, uyarı yazısındaki talimata uymazsa ayrıca protesto çekmeğe
ve hüküm almağa gerek kalmaksızın idare, sözleşmeyi feshetmek hak ve yetkisine sahip
olur....” hükmü yer almaktadır.
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve
sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine
göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda
belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin
16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak
söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci
madde kapsamında değerlendirilir.
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/044
: 76
: 20.11.2024
: 2024/UH.I-1504
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran
yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen
oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili
aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … sayısına
ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun
20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Özel Aykırılık Halleri
Aykırılık Hali
İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden
Kesilecek Ceza Oranı
Aykırılık Sayısı
1
2
3
…
16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin
gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Ağır Aykırılık Halleri
1
.
…
16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk
sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu
geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun
20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar
kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar
ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü
maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate
alınır.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her
takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında
(kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden)
gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı
durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve
varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/044
: 76
: 20.11.2024
: 2024/UH.I-1504
tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün
olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye
gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir.
16.3.1. İşin tamamının ya da varsa kısmi kabule konu kısmının süresinde bitirilmemesi
haline ilişkin olarak 16.1.2 nci veya 16.1.3 üncü maddelerde yapılan düzenlemeler
uygulanmaz.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci
maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise
ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir
kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,
Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesine ilişkin 26 numaralı dipnota ilişkin ek
dipnotlarda ise “26.1 Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup,
cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.
26.2 Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir.
26.3 Bu kısma yazılacak sayı üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir. … ”
açıklaması yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde
“2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: Çankırı Aile ve Sosyal Hizmetler İl Müdürlüğüne Bağlı Kuruluşların Mamul
Yemek Alımı, Dağıtım ve Servis Hizmetleri Alımı
b) Türü: Hizmet alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
…
e) Miktarı: Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: İşin Yapılacağı Kuruluşların Adları ve
Adresleri Teknik Şartnamede tablo halinde belirtilmiştir. … ” düzenlemesi,
“Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif
verilebilir.
20.2. Bu ihaledeki kısım sayısı 6 dır. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta
düzenlenmiştir; İhalenin istenilen kısım kadarına veya tüm kısımlarına (tamamına) teklif
verilebilir. İhalenin herhangi bir kısmına, kısımlarına veya tamamına verilen tekliflerin
geçerli olabilmesi için, teklif verilen ilgili kısmına, kısımlarına veya tüm kısımlarına ait iş
kalemlerinin tamamına teklif fiyat verilmesi gerekli olup, isteklilerin üzerinde kalan kısımların
her biri için ayrı ayrı sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16’ncı maddesinde itirazen şikayet başvurusuna konu olan “…16.1.2. Aşağıdaki
tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır.
Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda
belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte
gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/044
: 76
: 20.11.2024
: 2024/UH.I-1504
Özel Aykırılık
Halleri
İlk
Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Aykırılık
Sayısı
Aykırılık Hali
Oranı
Sözleşmenin "Diğer Hususlar" bölümünün 36.8.
maddesi gereği sözleşmenin devamı müddetince
hizmetin aksamaması için yüklenici; personelin
yıllık izinli olması halinde aynı gün, personelin
yıllık izin dışında (personelin istifa etmesi, İş
Kanunun Ek madde 2 kapsamındaki mazeret izni
…
8
Binde
1
10
... kullanması, raporlu olması gibi) herhangi bir
nedenle işe gelmemesi halinde ise ertesi gün; ihale
dokümanlarında belirtilen şartlara haiz başka bir
personel temin edilmemesi
düzenlemesi,
“Diğer Hususlar” başlıklı 36.8’inci maddesinde “36.8. Sözleşmenin devamı
müddetince personelin yasal mevzuat çerçevesinde izinli veya sağlık nedeniyle raporlu
olmaları halinde, hizmetin aksamaması için yüklenici, yasal izinli veya raporlu olan
personelin yerine aynı gün içerisinde ihale dokümanlarında belirtilen şartlara haiz başka bir
personel temin etmek zorundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.
23.10.2024 tarihinde 6 kısım halinde yapılan ihalede, ihalenin 1’inci kısmına 17
istekli, 2’nci kısmına 14 istekli, 3’üncü kısmına 14 istekli, 4’üncü kısmına 15 istekli, 5’inci
kısmına 4 istekli, 6’ncı kısmına 3 istekli tarafından teklif sunulduğu, başvuru sahibi
tarafından ihaleye teklif sunulmadığı,
05.11.2024 tarihli ihale komisyonu kararına göre; ihalenin 1’inci ve 4’üncü
kısımlarının Tanrıverdi Gıda San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde, ihalenin 2’nci kısmının Taşhan
Yemek San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde, ihalenin 3’üncü kısmının Elmadağ Yemek San. Tic. A.Ş.
üzerinde, ihalenin 5’inci kısmının Recep Demirdaş üzerinde bırakıldığı, ihalenin 6’ncı
kısmında geçerli teklif bulunmadığından söz konusu ihale kısmının iptal edildiği görülmüştür.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip Sözleşmeler” başlıklı 5’inci
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/044
: 76
: 20.11.2024
: 2024/UH.I-1504
maddesi uyarınca, idarelerce yapılacak sözleşmelerde Tip Sözleşme hükümlerinin esas
alınacağı ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Hizmet Alımları
Tip Sözleşmesi’nin 16’ncı maddesinde cezaların ne şekilde düzenleneceği belirtilmiştir.
Yukarıda belirtilen mevzuat hükümlerinden Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci
maddesinde sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranının
belirtileceği, 16.1.2’nci maddesinde ise belirli sayıda gerçekleşmesi halinde sözleşmenin
feshini gerektiren aykırılıklara ve bu aykırılıklarda uygulanacak ceza oranına tablo halinde
yer verileceği,
Buna göre Tip Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesine ait 26.1’inci dipnottan tablo
kapsamında aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebileceği, cezaya ilişkin yazılacak
oranların ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamayacağı, 26.2’nci dipnottan tablo
kapsamındaki yer verilen aykırılıklar için sözleşmenin feshini gerektiren toplam aykırılık
sayısının 30’dan az olamayacağı, anılan Tip Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesinde ise 4735
sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın
sözleşmenin idarece feshini gerektiren ağır aykırılık hallerinin belirtileceği anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede, Sözleşme Tasarısı’nın gerek 16.1.2’nci maddesinde yer alan
tablonun 8’inci satırında yer alan düzenlemede, Sözleşme Tasarısı’nın 36.8’inci maddesi
gereği sözleşmenin devamı müddetince hizmetin aksamaması için yüklenicinin; personelin
yıllık izinli olması halinde aynı gün, personelin yıllık izin dışında herhangi bir nedenle işe
gelmemesi halinde ise ertesi gün ihale dokümanında belirtilen şartları haiz başka bir personel
temin edilmemesi halinde binde 1 oranında ceza uygulanacağının belirtildiği, söz konusu
düzenleme ile personelin yıllık izin, istifa, mazeret izni ve sağlık raporu vb. gibi hakların
kullanımı durumunda işin aksatılmamasına yönelik idarece tedbirlerin alındığı, bu bağlamda
işin aksatılmamasına yönelik idarece alınan tedbirlere uyma yükümlülüğünün ise yükleniciye
ait olduğu dikkate alındığında, itirazen şikayet başvurusuna konu edilen doküman
düzenlemelerinin ihale mevzuatına aykırılık teşkil etmediği, ayrıca Kamu İhale Genel
Tebliği’nin 78.25’inci maddesinde yer alan açıklamaların personel çalıştırılmasına dayalı
hizmet alımlarına ilişkin olduğu, başvuruya konu ihalenin ise personel çalıştırılmasına dayalı
bir hizmet alımı niteliği taşımadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının
yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının
içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren
idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler
bulunur…” hükmü,
“Sözleşme tasarısı” başlıklı 17’nci maddesinde “(1) İdare, sözleşme tasarısını bu
Yönetmeliğin ekinde yer alan tip sözleşmeyi esas alarak hazırlar.
(2) Tip sözleşmede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine ve
sözleşme türüne (götürü bedel/birim fiyat) göre 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer
mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/044
: 76
: 20.11.2024
: 2024/UH.I-1504
(3) İdare, tip sözleşmede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine
gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı
olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.
(4) İhalelerde, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından
hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.
(5) Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlarla ilgili olarak
sözleşme tasarısı dışındaki diğer ihale dokümanında yapılan düzenlemeler dikkate alınmaz.”
hükmü yer almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin
feshine ilişkin hususlar” başlıklı 77/A maddesinde “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve
sözleşmenin feshine ilişkin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin 16 ncı maddesinde yapılan
düzenlemelerde, ihale konusu işin niteliği ve özelliğine göre mahiyeti itibarıyla bir defadan
fazla tekrarı mümkün olmayan aykırılık halleri ile Tip Sözleşmenin 16.1.3 üncü maddesinde
düzenlenmesi gereken sözleşmenin doğrudan feshine sebebiyet verecek nitelikte olan ağır
aykırılık halleri Tip Sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde özel aykırılık hali olarak
belirlenmeyecektir.” açıklaması yer almaktadır.
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve
sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine
göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda
belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin
16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak
söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci
madde kapsamında değerlendirilir.
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran
yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. …
16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin
gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir. …
16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk
sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu
geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20
nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar
kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar
ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü
maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate
alınır.” açıklaması yer almaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/044
: 76
: 20.11.2024
: 2024/UH.I-1504
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16’ncı maddesinde itirazen şikayet başvurusuna konu olan 16.1.1 ve 16.1.3’üncü
maddelerinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun
olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar,
aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28
ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler
dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında
değerlendirilir.
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Binde 5'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran
% 50 artırımlı uygulanır. …
16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin
gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Ağır Aykırılık Halleri …
3
Sözleşme süresi boyunca yükleniciden kaynaklı sebeplerden dolayı 1 (bir) tam gün
yemek verilmemesi
16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan ağır aykırılık hali nedeniyle ayrıca ilk sözleşme
bedelinin %2 si oranında ceza uygulanacaktır. Ağır aykırılık hallerine ilişkin bu madde
dışında ceza oranı belirlenmiş olması halinde söz konusu düzenleme dikkate alınmayacak ve
ilk sözleşme bedelinin %2'si oranı dışında ceza uygulanmayacaktır. …” düzenlemesi yer
almaktadır.
Yukarıda aktarılan Tip Sözleşme düzenlemelerinden, idarelerce, ihale konusu işin
niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından
uygulanacak cezaların belirlendiği, Tip Sözleşme’nin 16.1.1’inci maddesinde sözleşme
hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranının belirlendiği, 16.1.2’nci
maddesinde ise, 16.1.1’inci maddede sayılan haller dışında kalan özel aykırılık hallerinin
yazılabileceği, aynı maddede yer alan tabloda söz konusu özel aykırılık hallerinde aynı satırda
belirtilen oranda ceza uygulanacağı ve bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda
belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b)
bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden
sözleşmenin feshedileceği yönünde düzenleme yapılabileceği, 16.1.3’üncü maddesinde ise,
16.1.2’nci maddede yer alan aykırılıklardan farklı olarak somut fiiller şeklinde ağır aykırılık
hallerinin yazılması gerektiği ve tabloda belirtilen ağır aykırılıkların gerçekleşmesi halinde
yine 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek
kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği anlaşılmıştır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 77/A maddesinde ise ihale konusu işin niteliği ve
özelliğine göre mahiyeti itibarıyla bir defadan fazla tekrarı mümkün olmayan aykırılık halleri
ile Tip Sözleşmenin 16.1.3 üncü maddesinde düzenlenmesi gereken sözleşmenin doğrudan
feshine sebebiyet verecek nitelikte olan ağır aykırılık hallerinin Tip Sözleşmenin 16.1.2’nci
maddesinde özel aykırılık hali olarak belirlenmeyeceği açıklanmıştır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/044
: 76
: 20.11.2024
: 2024/UH.I-1504
Başvuruya konu ihalede Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde genel aykırılık
hallerine ilişkin düzenlemelere yer verildiği, 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık
hallerine ilişkin tabloda ise sözleşme süresi boyunca yükleniciden kaynaklı sebeplerden
dolayı 1 (bir) tam gün yemek verilmemesi durumunda 4735 sayılı Kanunun 20’nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği
ve sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında
ceza uygulanacağı düzenlenmiştir. Ayrıca söz konusu ağır aykırılık haline, Kamu İhale Genel
Tebliği’nin 77/A maddesindeki açıklamalara uygun olarak, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci
maddesinde yer verilmediği görülmüştür.
Yapılan incelemede Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde sözleşme süresi
boyunca yükleniciden kaynaklı sebeplerden dolayı 1 (bir) tam gün yemek verilmemesi
durumunun ağır aykırılık hali olarak düzenlendiği, söz konusu düzenleme ile 1 (bir) tam gün
yemek verilmemesi durumundan, ihale dokümanı hükümleri uyarınca aynı gün içerisinde
verilecek olan sabah kahvaltısı, öğle yemeği, ara öğünler ve akşam yemeğinin verilmemesi
durumunun anlaşıldığı, bahse konu ağır aykırılık halinin bir defa gerçekleşmesi halinde söz
konusu yaptırımın uygulanacağı ve tekrarı olmayacağı için genel aykırılık hali olarak
değerlendirilemeyeceği, ayrıca söz konusu ağır aykırılık haline, Kamu İhale Genel
Tebliği’nin 77/A maddesindeki açıklamalara uygun olarak, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci
maddesinde de yer verilmediği görüldüğünden, mevcut doküman düzenlemelerinin ihale
mevzuatına aykırılık teşkil etmediği ve başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde
olmadığı sonucuna varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16’ncı maddesinde “ 16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin
sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda
belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin
16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak
söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci
madde kapsamında değerlendirilir.
…
16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin
gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Ağır Aykırılık Halleri
1
Doktor raporu ve yemek analizleri sonucunda yapılan tespit doğrultusunda,
herhangi bir ana veya ara öğünde yenilen yemeğe bağlı olarak bir veya birden fazla
kişide gıda zehirlenmesi vakasının meydana gelmesi durumunda …
16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan ağır aykırılık hali nedeniyle ayrıca ilk sözleşme
bedelinin %2 si oranında ceza uygulanacaktır. Ağır aykırılık hallerine ilişkin bu madde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/044
: 76
: 20.11.2024
: 2024/UH.I-1504
dışında ceza oranı belirlenmiş olması halinde söz konusu düzenleme dikkate alınmayacak ve
ilk sözleşme bedelinin %2'si oranı dışında ceza uygulanmayacaktır. …” düzenlemesi,
“Diğer Hususlar” başlıklı 36.4’üncü maddesinde “36.4. Yüklenici; gıda
zehirlenmelerine karşı koruyucu önlemleri almak, uygulamak ve bu konuda personelin hizmet
içi eğitimini yetkili kişiler tarafından yapılmasını temin etmek zorundadır. Kuruluşlarda,
hekim tasdikli besin zehirlenmesi raporu alanlar, iaşe olunan kişilerin en az %10’u olduğu
takdirde, bu kişilerin sağlık masrafları ve işgücü kayıplarının maddi tazminatı bütünü ile
yüklenici tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık hallerine ilişkin
tabloda, doktor raporu ve yemek analizleri sonucunda yapılan tespit doğrultusunda, herhangi
bir ana veya ara öğünde yenilen yemeğe bağlı olarak bir veya birden fazla kişide gıda
zehirlenmesi vakasının meydana gelmesi durumunun ağır aykırılık hali olarak belirlendiği, bu
durumda 4735 sayılı Kanunun 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek
kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği ve sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca
ilk sözleşme bedelinin %2'si oranında ceza uygulanacağının düzenlendiği anlaşılmıştır.
Anılan Tasarı’nın 36.4’üncü maddesinde ise yüklenicinin gıda zehirlenmelerine karşı
koruyucu önlemleri almasını, uygulamasını ve bu konuda personelin hizmet içi eğitimini
yetkili kişiler tarafından yapılmasını temin etmek zorunda olduğu açıklandıktan sonra, yemek
hizmetini alan kişilerden %10 oranında gıda zehirlenmesi yaşanılması durumunda bu kişilerin
sağlık masraflarının ve işgücü kayıplarının yüklenici tarafından tazmin edileceği
düzenlenmiştir.
Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde sözleşmeye aykırılık halleri ve cezai
müeyyidelerin ihale dokümanı kapsamında nerede düzenlenebileceğinin açıkça düzenlendiği,
bunun dışında ihale doküman kapsamında düzenlenen cezai müeyyidelerin
uygulanabilirliğinin mevzuat gereğince bulunmadığı, Sözleşme Tasarısı’nın 36.4’üncü
maddesinde yer alan düzenlemede ise yüklenicinin kusurundan kaynaklı tazminat
sorumluluğunun düzenlendiği, dolayısıyla Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde aykırılık
hallerinin düzenlendiği, bu düzenlemenin dışındaki aykırılık hallerinin sözleşme kapsamında
uygulanamayacağı anlaşıldığından, anılan Sözleşme Tasarısı düzenlemelerinin mevzuata
aykırı olmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’inci
maddesinde “…Kontrol teşkilatı, yüklenici veya alt yüklenici tarafından istihdam edilen
işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle
ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle
değerlendirmekle yükümlüdür.
Bu amaçla yüklenicinin hakediş istemesi üzerine, bu istek ve hakedişin ödeneceği tarih
(yaklaşık olarak), şantiye şefliği, işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi
işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur. İlanın yapıldığı, kontrol
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/044
: 76
: 20.11.2024
: 2024/UH.I-1504
teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit
edilerek bu tutanağın bir kopyası hakedişin ödeme yerine gönderilir.
Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri
ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık
tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez.…
İdare tarafından gerek resen gerekse de başvuru üzerine bordroların ve/veya ücret
ödemesini gösterir diğer bilgi ve belgelerin (yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları, puantaj,
hesap pusulaları gibi) incelenmesi neticesinde ücret ve/veya yan ödemelerin eksik ödendiğinin
veya ödenmediğinin tespit edilmesi halinde bu durumun yüklenici tarafından bordroya
bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir. Aynı
zamanda, ücret ve/veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmı yüklenicinin hakedişinden kesilir ve
tabi olunan mali mevzuat hükümleri çerçevesinde idare tarafından doğrudan işçinin banka
hesabına yatırılır. Bu husus ayrıca bir tutanağa da bağlanır.
Yüklenicinin iş verdiği alt yüklenicilerin gündelikçi, haftalıkçı veya aylıkçı olarak
işyerinde çalıştırdığı işçi, personel ve teknik elemanların tamamı da yüklenicinin elemanları
hükmünde olup, bunların ücretlerinin ödenmesinden de doğrudan doğruya yüklenici
sorumludur. Yüklenici, bunların ücretleri hakkında da aynen kendi elemanları gibi ve
yukarıda belirtildiği şekilde işlem yapmak zorundadır.
Personel alacaklarının kontrol edilebilmesi için yüklenici, teknik ve yönetici personeli
ile işçilerine yaptığı ödemelerin bordrolarından birer kopyasını, bordroların düzenlenmesi
tarihinden başlayarak en çok bir ay içinde, kontrol teşkilatına verecek ve bu bordrolarda
teknik ve yönetici personel ile işçilerin sanatları ve çalıştıkları yerler, ad ve soyadları ile
doğum yerleri ve tarihleri belirtilecektir.
Bordrolarda yüklenicinin veya vekilinin imzası bulunacaktır…” hükmü,
“Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “a) Sözleşme bedelinin iş süresince
dönemler itibariyle ödenmesi:
Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak
verilmesi (4’üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere
ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde
olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici
tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak
kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine
ödenir.
İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında
olmak üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hakediş raporlarının
düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.
Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.
1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde… Hakediş raporu, yüklenici
veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı
sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka
bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır…” hükmü yer
almaktadır.
Sözleşme Tasarısı'nın "Ödeme yeri ve şartları" başlıklı 12'nci maddesinde “12.1.
Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) ve
Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/044
: 76
: 20.11.2024
: 2024/UH.I-1504
aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:
Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Hakedişler ve Ödeme” başlıklı Yedinci
Bölümünde birim fiyat sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde
ödenecektir.[1]
12.1.1. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten
başlamak üzere 30 gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde
de ödeme yapılır.
[1] Ödeme planı ve şartları, Genel Şartnamenin “Hakedişler ve Ödeme” başlıklı
Yedinci Bölümünde birim fiyat / götürü bedel sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar
çerçevesinde işin niteliğine göre İdarece belirlenecektir.
12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini
imkan bulduğu takdirde öder.
12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni
olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve
idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi,
“Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı
maddesinde itirazen şikayet başvurusuna konu olan “…16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan
özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen
özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve
toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi
durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek
kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Özel Aykırılık
Halleri
İlk
Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Aykırılık
Sayısı
Aykırılık Hali
Oranı
…
4
Yüklenicinin Sözleşmenin "Diğer Hususlar"
bölümünün 36.24. maddesinde belirtilen hususlara
Binde
2
10
... aykırı hareket ettiğinin tespit edilmesi
düzenlemesi,
“Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin
sorumlulukları” başlıklı 22’nci maddesinde “22.1. Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili
çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları, ilgili mevzuatın bu konuyu düzenleyen emredici
hükümleri ve Genel Şartnamenin Altıncı Bölümünde belirlenmiş olup, Yüklenici bunları aynen
uygulamakla yükümlüdür. …” düzenlemesi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/044
: 76
: 20.11.2024
: 2024/UH.I-1504
“Diğer Hususlar” başlıklı 36.24’üncü maddesinde “36.24. Yüklenici çalıştırdığı
işçilerin aylık ücretlerini takip eden ayın 1'i (biri) ile 10'u (onu) arasında ödemek
zorundadır.(Son ödeme tarihinin resmi tatile denk gelmesi halinde, işçi ücretlerinin resmi
tatilin başlangıcından önceki iş günü ödenmesi gerekir.) Ancak idarenin harcama kaleminde
ödeneği bulunması halinde, yüklenicinin işçilere ücretini ödemesini beklemeksizin hakediş
ödemesi yapılır. Yüklenici hak ediş alamamasını, cezalı almasını ya da geç almasını, işçi
ücretlerini süresi içinde ödememek için gerekçe gösteremez. Sözleşmede son aylık hak ediş
ödemesi yapılmadan önce yüklenici firma işçi ücretlerini süresinde ödeyecek ve işçi ücretleri
ödendikten sonra son aylık hak ediş ödemesi yapılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan Hizmet İşleri Genel Şartnamesi açıklamalarından, işçi ücretlerinin
yüklenici tarafından ödenmesi gerektiği ve kontrol teşkilatının, yüklenici veya alt yüklenici
tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her
ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları)
ivedilikle değerlendirmekle yükümlü olduğu, personel alacaklarının, hakediş raporunun
düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş
sayılacağı ve bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir
sorumluluk düşmeyeceği, aynı zamanda ücret ve/veya yan ödemelerin, ödenmeyen kısmının
yüklenicinin hakedişinden kesileceği ve tabi olunan mali mevzuat hükümleri çerçevesinde
idare tarafından doğrudan işçinin banka hesabına yatırılabileceği anlaşılmıştır.
Söz konusu açıklamalar doğrultusunda gerek Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci
maddesinde yer alan tablonun 4’üncü satırında yapılan düzenlemelerin, gerekse de
36.24’üncü maddesinde yapılan düzenlemelerin, yüklenici tarafından ihale konusu işte
çalıştırılacak personelin ücretlerinin zamanında ödenmesi amacına yönelik olduğu ve
ücretlerin ödenmemesi haline yönelik olarak da bir tedbir ve caydırıcı olması yönüyle de ceza
uygulaması yapılacağının belirlendiği anlaşıldığından, mevcut doküman düzenlemelerinin
Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 42’nci maddesine aykırılık teşkil etmediği ve başvuru
sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki
faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı
38’inci maddesinde “… (4) İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve
ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin adaylar
veya istekliler tarafından sunulmasına ilişkin hükümlere, ilan ve ön yeterlik şartnamesi veya
idari şartnamede yer verilir. İş ortaklarının her birinin söz konusu belgeleri ayrı ayrı sunması,
konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmına ilişkin belgeleri sunması zorunludur. …”
hükmü yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”
başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan
belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında
beyan etmeleri gerekmektedir.
…
ı) İhale konusu işin ya da malın satış faaliyetinin yerine getirilebilmesi için ilgili
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/044
: 76
: 20.11.2024
: 2024/UH.I-1504
mevzuat gereğince alınması zorunlu olan sicil, izin, ruhsat, faaliyet belgesi vb. belgeler:
Belge Adı İhale/Kısım/Açıklama
Kısımlar
Ortak Girişimlerde
İsteklinin kendi mutfağı adına 5996 sayılı
Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem
Kanunu”nun 30 uncu maddesine dayanılarak
düzenlenmiş ve faaliyet konusu "Depo, gıda satış
ve diğer perakende faaliyet gösteren işletmeler",
“Toplu tüketim işletmeleri” veya "Gıda üretimi
yapan işletmeler" olan İşletme Kayıt Belgesi
İşletme
Kayıt
Belgesi
İhale
Bazında
Tek ortağın sunması
yeterlidir.
düzenlemesi yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine göre, idarelerin ihale dokümanında sicil,
izin, ruhsat, faaliyet belgesi vb. belgelerle ilgili düzenleme yapabilecekleri, söz konusu
hususlara ilişkin ilişkin belge istenmesi halinde iş ortaklığında ortaklardan her birinin söz
konusu belgeleri ayrı ayrı beyan etmeleri gerektiği anlaşılmıştır.
İdare tarafından İdari Şartname’nin 7.1.ı maddesinde sicil, izin, ruhsat, faaliyet belgesi
vb. belgeler kapsamında işletme kayıt belgesi sunulmasının istenildiği ve ortak girişimde ise
söz konusu belgenin tek ortak tarafından sunulmasının yeterli olduğu şeklinde düzenlendiği
görülmüştür.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 38.4’üncü maddesi uyarınca; iş
ortaklıklarında, ortaklardan her birinin sicil, izin, ruhsat vb. belgeleri sunmalarının zorunlu
olduğu, bu bağlamda başvuruya konu ihalede yeterlik belgesi olarak istenilen işletme kayıt
belgesinin ortak girişimlerde tek ortak tarafından sunulabilmesine imkan sağlayan İdari
Şartname’nin 7.1.ı maddesindeki düzenlemelerin ihale mevzuatına uygun olmadığı
anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının
9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde,
Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir.
Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin
Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından
itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için
faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.
Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade
edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının
tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate
alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin
iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine
iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/044
: 76
: 20.11.2024
: 2024/UH.I-1504
bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin
iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin
iptaline,
Oybirliği ile karar verildi.