2024/UH.I-611 - Kamu İhale Kararı - Yemek Temini ve Servisi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/018

: 17

: 25.04.2024

: 2024/UH.I-611

BAŞVURU SAHİBİ:

Çizgi Kurumsal Yemekçilik Sanayi Ticaret Anonim Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

İgdaş İstanbul Gaz Dağıtım Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/81188 İhale Kayıt Numaralı “Yemek Temini ve Servisi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İgdaş İstanbul Gaz Dağıtım Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi tarafından 19.03.2024

tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yemek Temini ve Servisi” ihalesine ilişkin

olarak Çizgi Kurumsal Yemekçilik Sanayi Ticaret Anonim Şirketinin 12.03.2024 tarihinde

yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 14.03.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru

sahibince 25.03.2024 tarih ve 138467 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.03.2024 tarihli

dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/409 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1 a) Kesin teminatın gelir kaydedilebileceği hallerin mevzuatla belirlendiği, Teknik

Şartname’nin “İş bitimi personel işlemleri” başlıklı 10.12’nci maddesinde belirtilen türde

alacakların hakedişten kesilmesi yahut Amme Alacaklarının Tahsili Usulü Hakkında Kanun

hükümleri uyarınca tahsil edilmesi gerektiği, kesin teminatın veriliş amacına aykırı olan bu

durumun yüklenicinin mağduriyetine ve bankalar nezdinde kredi puanının düşmesine neden

olacağı,

b) Anılan Şartname’nin “İhaleye taraf idareler” başlıklı 1’inci maddesinde iki ayrı

idare ile sözleşme imzalanacağına dair düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

c) Anılan Şartname’nin 4.3.4’üncü maddesinde yer alan idare tarafından yükleniciye

teslim edilen ve maliyeti 500.000 TL’ye kadar olan ekipman arızalarına ilişkin masrafların

yüklenici tarafından, söz konusu meblağı aşan masrafların ise idare tarafından karşılanacağı

düzenlenmekle birlikte 500.000 TL’ye kadar olan görevli personelin kullanım hatasından

kaynaklanmayan arızaların masraflarına ilişkin idareden herhangi bir ücret talep

edilemeyeceğine dair düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

d) Anılan Şartname’nin 4.3.5’inci maddesinde yer alan ekonomik ömrünü tamamlamış

ve onarılmayacak durumda olan demirbaşların idare tarafından yenileneceği ancak yeni

demirbaşın teminine kadar (120 günlük üst sınır) hizmetin aksamaması için yüklenicinin aynı

malzemenin muadilini geçici olarak temin edeceğine dair düzenlemenin mevzuata aykırı

olduğu,

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/018

: 17

: 25.04.2024

: 2024/UH.I-611

e) Anılan Şartname’nin “Tedarikçi firma kontrolü” başlıklı 6.5’inci maddesinde yer

alan yüklenicinin yemek hizmetinde kullanılan ürünlerde değişikliğe gitmesi durumunda yeni

ürünlerin firma, marka veya üretim tesisi değişikliklerinde idarenin yapacağı inceleme

gezilerine ilişkin masrafların (ulaşım, konaklama) yüklenici tarafından karşılanacağına dair

düzenlemenin öngörülemez maliyetlere yol açacağı bu nedenle mevzuata aykırı olduğu,

f) İhale dökümanı ekinde yer alan örnek menüde mürdüm eriği meyvesinin gramajına

yer verilmediği, yine ihale dökümanı ekinde yer alan “yemek listesi ve malzeme miktarları”

listesinde mandalinaya 2 adet olarak yer verildiği, dolayısıyla her iki meyvenin de

gramajlarına yer verilmediğinden sağlıklı teklif oluşturulamayacağı,

2) a) İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “a1 katsayısı

tablosunun yanında Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın 6 ncı maddesine göre hesaplanacaktır.”

düzenlemesine yer verildiği diğer taraftan anılan Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde ihale

konusu işte çalıştırılacak personelin yol ücreti için fiyat farkı verileceğinin düzenlendiği,

bahse konu düzenlemenin 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet

Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’a aykırı olduğu şöyle ki; söz konusu

esasların 6’ncı maddesinde ihale konusu işte tam zamanlı çalışan personel için asgari ücrette

meydana gelecek değişiklik sebebiyle fiyat farkı hesaplanmasına ilişkin kurallara yer verildiği

ancak personele ödenen yol ve ulaşım ücreti için fiyat farkı hesaplanmasına ilişkin herhangi

bir düzenleme bulunmadığı bu nedenle ilgili düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu,

b) Anılan Şartname’nin 46’ncı maddesinde a2 katsayısının sıfır olarak belirlendiği

ancak yemek hizmetinin idarenin 7 ayrı binasında yürütüleceği, bu durumun kısmi zamanlı

personel (şoför) çalıştırılacağı anlamına geldiği, bu nedenle a2 katsayısının belirlenmesi

gerektiği, personel maliyetinin yüklenicinin üzerinde olmasının hayatın olağan akışına aykırı

olduğu, bununla birlikte b1 (akaryakıtın ağırlık oranı) katsayısının 0,001 olarak

belirlenmesinin a2 katsayısının da belirlenmesini gerektirdiği, söz konusu işin yürütülmesinde

sürekli iş yerinde bulunma zorunluluğu bulunmayan personelin (şoför) de yer alacağı

düşünüldüğünde a2 katsayısının belirlenmemesinin mevzuata aykırı olduğu,

c) Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Açık İhale Usulü ile İhale

Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri,

cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.2 numaralı bendinde yer alan

düzenleme ve bu bende ilişkin 26.1, 26.2 ve 26.3 numaralı dipnotlarında yer alan

açıklamalara göre Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2 numaralı bendinde yer alan tablonun Tip

Sözleşmede yer aldığı şekliyle idarece doldurulması ve söz konusu tablo kapsamında ihale

konusu işin ifası sırasında ortaya çıkabilecek aykırılık hallerinin, belirlenen aykırılık

hallerinin oluşması durumunda ceza kesilmeden evvel ihtar yapılıp yapılmayacağının,

aykırılık durumunda kesilecek ceza oranının ve 3’ten az olmamak üzere sözleşmenin feshini

gerektirecek aykırılık sayısının idarece belirlenmesi gerektiği ancak Sözleşme Tasarısı’nın

16.1.2 ve 16.1.3’üncü numaralı bendinde aykırılık hallerine ilişkin tabloya yer verilmediği

aktarılan nedenlerle ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/018

: 17

: 25.04.2024

: 2024/UH.I-611

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Birden fazla idarenin ortak ihtiyaçları için ihale

yapılması” başlıklı Ek 7’nci maddesinde “Birden fazla idarenin ortak ihtiyaçlarının

karşılanmasına yönelik mal ve hizmet alımları ile bakım ve onarım işlerine ilişkin, bu

Kanunda yer alan ihale usulleri uygulanarak tek bir ihale yapılabilir.

Birinci fıkra kapsamındaki işler için idareler, düzenlenecek bir protokol ile kendi

aralarından bir idareyi, kesin teminatın alınması ve sözleşmenin imzalanması hariç olmak

üzere diğer ihale işlemlerini bu idareler adına gerçekleştirmek üzere görevlendirir.

Protokole taraf olan her bir idare ile ihalenin üzerine bırakılmasına karar verilen

istekli/istekliler arasında ayrı ayrı sözleşme imzalanır.

Protokole taraf diğer idarelerin ihalelerinde bu Kanunun 10 uncu ve 11 inci

maddelerine göre ihale dışı bırakılacak ve ihaleye katılamayacak olanlar ile 58 inci

maddesinin üçüncü fıkrası gereğince ihaleye iştirak ettirilmeyecek olanlar, görevlendirilen

idarenin yapacağı ihaleye de katılamaz.

Bu madde kapsamındaki ihale işlemlerinde görev alanlar, yürüttükleri işlemlerle

sınırlı olmak kaydıyla işlemlerin mevzuata uygunluğundan sorumludur.

Bu maddenin uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Kurum tarafından belirlenir.”

hükmü,

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Kesin teminat ve ek kesin

teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale

dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye

herhangi bir borcunun olmadığı tespit edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek

kesin teminatların;

a) Yapım işlerinde; varsa eksik ve kusurların giderilerek geçici kabul tutanağının

onaylanmasından sonra yarısı, Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi ve

kesin kabul tutanağının onaylanmasından sonra kalanı,

b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin

getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi

halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde

ise tamamı yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile

ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin

kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar

ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar

paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

İşin konusunun piyasadan hazır halde alınıp satılan mal alımı olması halinde, Sosyal

Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi şartı aranmaz.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Teminat mektuplarının iadesi” başlıklı 18.4’üncü

maddesinde “18.4.1. İş tamamlandığı halde ilgilisi tarafından iadesi istenmemiş, ancak

mektup üzerinde öngörülen geçerlilik süresini doldurduğu için teminat olma vasfını yitirmiş

olan kesin teminat mektupları ile Sosyal Güvenlik Kurumu (SGK) tarafından sosyal güvenlik

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/018

: 17

: 25.04.2024

: 2024/UH.I-611

borcu bulunmadığına ilişkin yazıların geç verilmesi ve kesin teminat mektuplarının geçerlilik

süresinin dolması durumunda geçerlilik süresi dolan kesin teminat mektuplarına ilişkin

olarak, idarelerce 4735 sayılı Kanunun 13 ve 14 üncü maddeleri gereğince işlem yapılacaktır.

18.4.1.1 İdarelerce SGK tarafından sosyal güvenlik borcu bulunmadığına ilişkin

yazıların geç verilmesi sebebiyle kesin teminat mektuplarının geçerlik süresinin dolmasına

meydan verilmeksizin işlemlerin tekemmül ettirilmesini teminen, 4735 sayılı Kanunun 13 üncü

maddesinin ikinci fıkrası gereğince, yükleniciler tarafından yapım işlerinde kesin kabul

tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar SGK’dan

ilişiksiz belgesi getirilmemesi halinde kesin teminatlar paraya çevrilerek borçlarına mahsup

edilecek, varsa kalanı yükleniciye geri verilecektir. Kesin teminatların paraya çevrilmesi

esnasında yüklenicinin SGK’ya olan borcunun miktarının bilinememesi halinde, Sosyal

Güvenlik Kurumu Prim ve İdari Para Cezası Borçlarının Hakedişlerden Mahsubu, Ödenmesi

ve İlişiksizlik Belgesinin Aranması Hakkında Yönetmeliğin “Kesin Teminatın İadesi” başlıklı

7 nci maddesi gereğince işlem tesis edilerek, yüklenicinin tespit edilecek borcu Sosyal

Güvenlik Kurumunun ilgili biriminin hesabına yatırılacak ve varsa kalanı yükleniciye geri

verilecektir.” açıklamaları yer almaktadır.

“Kesin teminatın ve ek kesin teminatın geri verilmesi” başlıklı 51’inci maddesinde

“Taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun şekilde yerine getirildiği usulüne göre

anlaşıldıktan ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit

edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan ilişiksizlik belgesinin getirilmesi halinde

yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmüş ise kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatın

yarısı, garanti süresinin sonunda tamamı; garanti süresi öngörülmeyen hallerde ise tamamı

yükleniciye iade edilir.

Yüklenicinin sözleşme konusu işler nedeniyle idareye ve Sosyal Güvenlik Kurumuna

olan borçları ile ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan yasal vergi kesintilerinin kabul

tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar ödenmemesi halinde kesin teminat ve ek

kesin teminat, 4735 sayılı Kanunun 13’üncü maddesi hükmüne göre paraya çevrilerek

borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.

Yukarıdaki hükümlere göre mahsup işlemi yapılmasına gerek bulunmayan hallerde;

işin kabul tarihinden veya varsa garanti süresinin bitim tarihinden itibaren iki (2) yıl içinde

idarenin yazılı uyarısına rağmen talep edilmemesi nedeniyle iade edilemeyen kesin teminat

mektupları hükümsüz kalır ve bankasına iade edilir. Teminat mektubu dışındaki teminatlar

sürenin bitiminde Hazineye gelir kaydedilir.” açıklaması,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Yüklenicinin genel sorumlulukları” başlıklı 6’ncı

maddesinde “Yüklenici, işleri gereken özen ve ihtimamı göstererek planlayacak,

projelendirecek (sözleşmede öngörüldüğü şekilde), yürütecek, tamamlayacak ve işlerde

olabilecek kusurları sözleşme hükümlerine uygun olarak giderecektir. Yüklenici, bu

sorumluluklarının yerine getirilmesi için, ister kalıcı, ister geçici nitelikte olsun, gereken

bütün denetim, muayene ve testleri yaptıracak ve işçilik, malzeme, tesis, ekipman vb. temin

edecektir…” hükmü ile “Kamu düzenine ve mallarına zarar vermeme” başlıklı 15’inci

maddesinde “Yüklenici işlerin yürütülmesi, tamamlanması ve işlerde olabilecek aksaklıkların

giderilmesi için gereken bütün işlemlerde, sözleşme koşullarına uygun davranma yükümlülüğü

içerisinde;

(a) Kamu düzenine ve kamusal yaşamın gereklerine uygun davranacak,

(b) Kamunun mülkiyeti veya hüküm ve tasarrufu altındaki taşınır ve taşınmaz mallar

ile özel kişilerin mülkiyetindeki taşınır veya taşınmaz mallara, kamusal kullanıma tahsis

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/018

: 17

: 25.04.2024

: 2024/UH.I-611

edilmiş veya bırakılmış yol, meydan, park gibi orta mallarına ve kamu hizmetinde kullanılan

mallara zarar vermeyecek, bunların kullanımına ve bunlara ulaşılmasına engel olmayacaktır.

Belirtilen hükümlerin ihlal edilmesi nedeniyle idarenin maruz kalabileceği tüm zarar,

ceza, tazminat ve benzeri sorumluluklar ile bunların mali sonuçlarından doğacak giderler

yüklenici tarafından karşılanacaktır.” hükmü,

Aynı Şartname’nin “Kesin teminatın ve ek kesin teminatın geri verilmesi” başlıklı

51’inci maddesinde “Taahhüdün sözleşme ve şartname hükümlerine uygun şekilde yerine

getirildiği usulüne göre anlaşıldıktan ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir

borcunun olmadığı tespit edildikten sonra, Sosyal Güvenlik Kurumundan ilişiksizlik

belgesinin getirilmesi halinde yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmüş ise kesin teminatın

ve varsa ek kesin teminatın yarısı, garanti süresinin sonunda tamamı; garanti süresi

öngörülmeyen hallerde ise tamamı yükleniciye iade edilir.