Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Erzurum Polis Meslek Yüksek Okulu
/
2023/1245485-25 İşçi İle Hazır Yemek Hizmet Alım İşi
Bilgi
İKN
2023/1245485
Başvuru Sahibi
İz Sosyal Hizmetler Turizm Eğitim Kargo Bilişim İnşaat Gıda Temizlik San. ve Tic. Ltd. Şti.
İdare
Erzurum Polis Meslek Yüksek Okulu
İşin Adı
25 İşçi İle Hazır Yemek Hizmet Alım İşi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/002
: 23
: 10.01.2024
: 2024/UH.I-67
BAŞVURU SAHİBİ:
İz Sosyal Hizmetler Turizm Eğitim Kargo Bilişim İnşaat Gıda Temizlik San. ve Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Erzurum Polis Meslek Yüksek Okulu,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2023/1245485 İhale Kayıt Numaralı “25 İşçi İle Hazır Yemek Hizmet Alım İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Erzurum Polis Meslek Yüksek Okulu tarafından 20.12.2023 tarihinde açık ihale usulü
ile gerçekleştirilen “25 İşçi İle Hazır Yemek Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak İz
Sosyal Hizmetler Turizm Eğitim Kargo Bilişim İnşaat Gıda Temizlik San. ve Tic. Ltd. Şti.nin
14.12.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 14.12.2023 tarihli yazısı ile reddi
üzerine, başvuru sahibince 29.12.2023 tarih ve 124454 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan
29.12.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2023/1551 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Sözleşme Tasarısı'nın 16.1.2'nci maddesinde “işin tekrar eden kısımlarının
sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her ikinci aykırılık için ayrı ayrı
uygulanmak üzere sözleşme bedelinin binde 1 tutarında ceza kesilecektir.” ifadesinde işin
tekrar eden kısımları somut aykırılık niteliğinde olmadığı ve 16.1.1’inci madde de tarif edilen
genel aykırılık niteliğinde olduğu, genel aykırılık hallerinde işin tekrar eden kısımlarının
sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, uygulanacak cezanın ilk sözleşme
bedelinin Binde 1'i olduğu ve aynı fiilin tekrarı halinde % 50 artırımlı uygulanacağı
dolayısıyla 16.1.1 ve 16.1.2’nci madde düzenlemelerinde belirtilen ceza oranlarının birbiriyle
çelişkili düzenlendiği, düzenlemede belirtilen “teminatından kesilir” ifadesinin mevzuata
aykırılık teşkil ettiği, alım konusu işin süreklilik arz eden bir hizmet alımı olduğu ve işin
tekrar eden kısımlarının sözleşme süreci içerisinde gerçekleşeceği dolayısıyla sözleşme
devam ederken teminattan kesinti yapılmasının söz konusu olamayacağı, mevzuatta belirtilen
kesin teminattan kesinti yapılabilecek haller arasında sayılmadığı, ihale dokümanı
düzenlemeleri ile söz konusu hallerin genişletilmesinin de yasal olarak mümkün olmadığı
hususları bir arada değerlendirildiğinde İdareden protokolle teslim alınan demirbaşların
kaybedilmesi, hasar verilmesi, kırılması ve bu gibi nedenlerle geri verilememesi nedeniyle
ödemelerin yüklenicinin teminatından kesileceğine ilişkin söz konusu ihale dokümanı
düzenlemelerinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği,
2) Teknik Şartnamenin "YÜKLENİCİNİN YÜKÜMLÜLÜĞÜ" başlıklı 3'üncü
maddesinde gıda mühendisi istenildiği, Gıda ve Gıda ile Temas Eden Madde ve Malzemeleri
Üreten İş Yerlerinin Çalışma İzni ve Gıda Sicili ve Üretim İzni İşlemleri ile Sorumlu Yönetici
İstihdamı Hakkında Yönetmelik’in yürürlükten kaldırılması nedeniyle ihale konusu iş
kapsamında ek olarak çalıştırılacak olan personel arasında gıda mühendisi istenmesinin uygun
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/002
: 23
: 10.01.2024
: 2024/UH.I-67
olmadığı ve bu nedenle ek olarak çalıştırılacak gıda mühendisi için ödenecek olan ücretin
kamu zararına neden olacağı,
3) İdari Şartname ve Teknik Şartnamenin yukarda belirtilen düzenlemelerinde yer alan
“tüm resmi tatillerde” ifadesinden tüm resmi tatillerde yüklenicinin personel çalıştırılması
gerektiğinin anlaşıldığı ancak idarece hazırlan birim fiyat teklif cetvelinde işçilik maliyet
kalemlerinde resmi tatillerde çalışma yapılacak gün sayısına yer verilmediği ve cetvelde
belirlemenin anılan resmi tatil çalışmaları dikkate alınmadan gün olarak yapıldığı, anılan
düzenlemelerin isteklilerce personel giderleri için sağlıklı ve gerçekçi teklifler verilmesini
engelleyici nitelikte olduğu, diğer taraftan idari şartnamede belirtilen “Ayrıca işçilik ücreti
ödenmeyecektir. İstekliler teklif mektubunda işçilik dahil teklif vereceklerdir.” ifadesinin yine
idarece hazırlanan birim fiyat teklif cetvelinde işçilik giderlerinin ayrı maliyet kalemleri
olarak belirtilmesi dolayısıyla anılan düzenlemelerin isteklileri tereddüde düşürecek nitelikte
birbiriyle çelişkili hazırlandığı, anılan düzenlemelerin isteklilerce personel giderleri için
sağlıklı ve gerçekçi teklifler verilmesini engelleyici nitelikte olduğu,
4) Teknik Şartnamenin 4’üncü maddesinde (İşverence karşılanması gereken sigorta
primleri vs. artışlar İdarece ayrıca ödenmeyecektir.) belirtildiği halde İdari Şartnamenin
46’ncı maddesinde İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı
verileceği ve 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında
Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacağı
düzenlemesinin çelişkili isteklileri tereddüde düşürecek nitelikte hazırlandığı, anılan
düzenlemelerin isteklilerce personel giderleri için sağlıklı ve gerçekçi teklifler verilmesini
engelleyici nitelikte olduğu iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Tip sözleşmeler” başlıklı 5’inci
maddesinde, “Bu Kanunun uygulanmasında uygulama birliğini sağlamak üzere mal veya
hizmet alımları ile yapım işlerine ilişkin Tip Sözleşmeler Resmi Gazetede yayımlanır.
İdarelerce yapılacak sözleşmeler Tip Sözleşme hükümleri esas alınarak düzenlenir. Mal ve
hizmet alımlarında, Kurumun uygun görüşü alınmak kaydıyla istekliler tarafından
hazırlanması mutat olan sözleşmeler kullanılabilir.” hükmü,
“Kesin teminat ve ek kesin teminatların geri verilmesi” başlıklı 13’üncü
maddesinde “Taahhüdün, sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine
getirildiği ve yüklenicinin bu işten dolayı idareye herhangi bir borcunun olmadığı tespit
edildikten sonra alınmış olan kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların;
…
b) Yapım işleri dışındaki işlerde Sosyal Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesinin
getirildiği saptandıktan sonra; alınan mal veya yapılan iş için bir garanti süresi öngörülmesi
halinde yarısı, garanti süresi dolduktan sonra kalanı, garanti süresi öngörülmeyen hallerde
ise tamamı yükleniciye iade edilir.
Yüklenicinin bu iş nedeniyle idareye ve Sosyal Sigortalar Kurumuna olan borçları ile
ücret ve ücret sayılan ödemelerden yapılan kanunî vergi kesintilerinin yapım işlerinde kesin
kabul tarihine, diğer işlerde kabul tarihine veya varsa garanti süresinin bitimine kadar
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/002
: 23
: 10.01.2024
: 2024/UH.I-67
ödenmemesi halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatlar
paraya çevrilerek borçlarına karşılık mahsup edilir, varsa kalanı yükleniciye geri verilir.
İşin konusunun piyasadan hazır halde alınıp satılan mal alımı olması halinde, Sosyal
Sigortalar Kurumundan ilişiksiz belgesi getirilmesi şartı aranmaz.” hükmü yer almaktadır.
Hizmet Alımlarına ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı
16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine
uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar,
aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28
ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler
dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında
değerlendirilir.
16.1.1 Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran
yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda
ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda
gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre
protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme
feshedilir…
…
16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk
sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu
geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun
20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar
kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar
ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü
maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate
alınır…” açıklaması yer almaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi”
başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin
sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda
belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin
16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak
söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci
madde kapsamında değerlendirilir.
16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü
maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/002
: 23
: 10.01.2024
: 2024/UH.I-67
uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin Binde 1'dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran
% 50 artırımlı uygulanır.
16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen
oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili
aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına
ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Özel Aykırılık Halleri
Aykırılık
Sayısı
İlk Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Aykırılık Hali
Ceza
Oranı
İşin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun
olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her ikinci
aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere
sözleşme bedelinin binde 1 tutarında ceza
kesilecektir.
Bu aykırılıkların 30 'den fazla olması halinde
ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin
(b) bendine göre protesto çekmeye gerek
kalmaksızın sözleşme feshedilebilecektir. Ancak
Yüklenicinin idari şartname, teknik şartname ve
sözleşmede belirtilen yükümlülüklerini yerine
20
getirmemesi, eksik getirmesi, aksaklık veya diğer
kusurlu işlemlerinden dolayı yükleniciye yazı ile
bir defaya mahsus uyarıda bulunulur, tekrarı
Binde
1
-
1
halinde aşağıdaki cezalar uygulanır : Çalışma
süresince İdareden protokolle teslim alınan
demirbaşların kaybedilmesi, hasar verilmesi,
kırılması ve bu gibi nedenlerle geri verilememesi
hallerinde bedelleri günün rayiç değeri
üzerinden yüklenicinin hak edişinden kesilecektir.
Hakedişi olmaması halinde teminatından kesilir.
-Yüklenici kendisine teslim edilen işyerlerini ve
demirbaş malzemeleri üçüncü şahıslara kısmen
veya tamamen devredemez ya da taksimatı
değiştiremez. Aksi halde meydana gelecek zarar,
protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek
kalmaksızın takip eden ilk hak edişinden
kesilecektir. Zararın 3 ncü şahıs tarafından
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/002
: 23
: 10.01.2024
: 2024/UH.I-67
yapılmış olması idarenin talep hakkını ortadan
kaldırmaz. -İdarenin her türlü mal varlığı ile 3
üncü şahıslara karşı işçilerin verebilecekleri
zararların bedeli yüklenicinin hak edişinden
kesilecektir. Diğer Aksaklık ve Eksiklerde
Uygulanacak
…
Cezalar;
16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin
gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Ağır Aykırılık Halleri
16.1.1 nci maddede belirtilen haller dışında kalan durumlarda en az on gün süreli yazılı
ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin Binde 1 tutarında ceza
uygulanacaktır. Ancak söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün
1
2
olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto
çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir. Sözleşmenin
feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedeli üzerinden yukarıda belirtilen oranda ceza
uygulanacaktır.
*Yükleniciye teslim edilen mutfak ve malzemeleri yada kendisi tarafından temin edilen
malzeme ve ekipmanları çalışan personeller tarafından iş güvenliğine aykırı olarak
kullanmak yada gerekli önlemleri almamasından dolayı ölüm olaylarının meydana
gelmesi halinde,
16.1.3.1. Sözleşmenin feshine yol açan fiil nedeniyle ayrıca, ilk sözleşme bedelinin
%2'si oranında ceza uygulanacaktır.
16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk
sözleşme bedelinin % 30unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30unu
geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20
nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar
kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar
ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü
maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate
alınır.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın
yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde
ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. Yüklenici sözleşmeye uygun olarak işi süresinde bitirmediği takdirde 4735 sayılı
Kanunun 20 nci maddesi gereğince en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her
takvim günü için ilk sözleşme bedeli üzerinden 16.1.1 inci maddede belirtilen ceza oranında
(kısmi kabul öngörülmüşse süresinde tamamlanmayan kısmın ilk sözleşme bedeli üzerinden)
gecikme cezası uygulanır. Yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı
durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve
varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/002
: 23
: 10.01.2024
: 2024/UH.I-67
tasfiye edilir. Gecikmenin yol açtığı aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün
olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye
gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilebilecektir…”düzenlemesi yer almaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın özel aykırılık hallerine ilişkin 16.1.2’nci maddesinde “İşin
tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her ikinci
aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere sözleşme bedelinin binde 1 tutarında ceza
kesilecektir. Bu aykırılıkların 30 'den fazla olması halinde ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci
maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme
feshedilebilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu ifadenin genel bir aykırılık hali
olduğu, dolayısıyla söz konusu aykırılığın 16.1.1’inci maddesi kapsamında değerlendirilmesi
gerektiği, kaldı ki özel aykırılık hallerinin düzenlendiği 16.1.2’nci maddede aykırılık hali
olarak somut fiillere yer verilmesi gerektiği, bu nedenle 16.1.2’nci maddede işin tekrar edilen
kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmesi özel aykırılık olarak belirtilip farklı
ceza oranları ve tekrar sayıları öngörülmüş olsa da söz konusu aykırılığın genel nitelikli
aykırılık olduğu, somut bir aykırılık olarak değerlendirilemeyeceği, dolayısıyla şikayete konu
aykırılık halinin somut fiilden uzak genel bir aykırılık durumunu ifade ettiği görüldüğünden
Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.5’inci maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği
anlaşılmıştır.
Ayrıca, yukarıda yer verilen
mevzuat ve doküman düzenlemeleri birlikte
değerlendirildiğinde; çalışma süresince idareden protokolle teslim alınan demirbaşların geri
verilememesi hallerinde bedellerinin yüklenicinin hakedişinden kesileceğinin, hakedişinin
olmaması durumunda ise teminatından kesinti yapılacağının anılan tasarının 16.1.2’nci
maddesinde düzenlendiği, yükleniciye teslim edilen demirbaşların işin sonunda idareye teslim
edileceği, bu aşamada teslim edilen demirbaşlarda tespit edilen eksikliklerin öncelikle
hakedişten kesileceği, işin sonunda hakedişinin bulunmaması halinde ise teminatından kesinti
yapılacağı, iddiaya konu maddede işin yürütülmesi aşamasında idare tarafından kesin
teminattan kesinti yapılabileceğine yönelik bir düzenlemenin yer almadığı, yüklenicinin
kendisine teslim edilen demirbaşların eksik şekilde teslim edildiğinin sözleşme süresi bitimine
müteakip tespiti halinde kesin teminattan kesinti yapılabileceğine yönelik bir düzenleme
yapıldığı anlaşıldığından ihale dokümanı düzenlemesinin anılan Kanun ve ikincil mevzuat
düzenlemelerine aykırı olmadığı değerlendirilmiş ve netice itibariyle başvuru sahibinin
iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel durumuna ilişkin
belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak,
çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare
tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına
veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez.
(2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek
belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi
halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir.
Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir.
Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının
ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” hükmü,
17.12.2011 tarihinde Resmi Gazete’de yayınlanan “Gıda Hijyeni Yönetmeliği” nin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/002
: 23
: 10.01.2024
: 2024/UH.I-67
“Yürürlükten kaldırılan yönetmelik” başlıklı 28’inci maddesinde "(1) 27/8/2004 tarihli ve
25566 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Gıda ve Gıda ile Temas Eden Madde ve
Malzemeleri Üreten İşyerlerinin Çalışma İzni ve Gıda Sicili ve Üretim İzni İşlemleri ile
Sorumlu Yönetici İstihdamı Hakkında Yönetmelik bu Yönetmeliğin yayımı tarihinden itibaren
yürürlükten kaldırılmıştır.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Yürürlük” başlıklı 29’uncu maddesinde “(1) Bu Yönetmelik
yayımı tarihinde yürürlüğe girer.” hükmü yer almaktadır.
Yukarıda yer verilen Gıda Hijyeni Yönetmeliği’nin 28’inci maddesi uyarınca,
27.08.2004 tarih ve 25566 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Gıda ve Gıda ile Temas Eden
Madde ve Malzemeleri Üreten İş Yerlerinin Çalışma İzni ve Gıda Sicili ve Üretim İzni
İşlemleri ile Sorumlu Yönetici İstihdamı Hakkında Yönetmeliği’nin, Gıda Hijyeni
Yönetmeliği yayın tarihi olan 17.12.2011 tarihinde yürürlükten kaldırıldığı anlaşılmıştır.
5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunu’nun
“Sorumluluklar” başlıklı 22’nci maddesinin yedinci fıkrasında “…7) Ek-1’de belirlenen gıda
ve yem işletmeleri, işin nevine göre, konu ile ilgili lisans eğitimi almış en az bir personel
çalıştırmak zorundadır. Bilimsel gelişmeler ve günün koşullarına göre, Ek-1’de Bakanlıkça
değişiklik yapılabilir. Bu değişiklikler Bakanlıkça çıkarılacak bir tebliğ ile ilan
edilir...” hükmü,
Söz konusu Kanun’un Ek-1’inde yer alan “Gıda ve Yem İşletmelerinden Üretimin
Nevine Göre Personel Çalıştırmak Zorunda Olan İşletmeler ve Bu İşletmelerde Çalışabilecek
Meslek Mensupları” başlıklı tabloda “Gıda Ve Yem İşletmelerinden Üretimin Nevine Göre
Personel Çalıştırmak Zorunda Olan İşletmeler Ve Bu İşletmelerde Çalışabilecek Meslek
Mensupları
1. Gıda Üreten İşyerleri
İşletmeler
Meslek Unvanları
...
Hazır yemek, tabldot yemek ve Gıda mühendisi, ziraat mühendisi
meze üreten işyerleri
(gıda ve süt bölümü), kimya
mühendisi, kimyager, diyetisten, ev
ekonomisi yüksekokulu beslenme
bölümü, veteriner hekim
...
…
” hükmü yer almaktadır.
Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmelik’in “Çalıştırılması
zorunlu personel” başlıklı 10’uncu maddesinde “(1) Gıda işletmelerinde, çalıştırılması
zorunlu olan personel ile ilgili aşağıdaki hususlar uygulanır.
a) (Değişik:RG-21/12/2017-30277) Çalıştırılması zorunlu personelden meslek odası
bulunan meslek mensupları için meslek odasına kayıtlı olduğuna dair belge, meslek odası
bulunmayan meslek mensupları için gıda işletmecisi ile yapacağı sözleşme, kamu kurum ve
kuruluşlarında çalışan meslek mensupları için kurum amiri tarafından imzalı görevlendirme
yazısı aranır.
b) Gıda işletmecisi, üretimin nevine uygun en az lisans düzeyinde eğitim almış ise kendi
işletmesinde zorunlu personel olarak çalışabilir.
c) Gıda işletmecisi, işletmesindeki her faaliyet için ayrı ayrı personel çalıştırabileceği
gibi sadece bir personel de çalıştırabilir. Sadece bir personel çalıştırılması durumunda tüm
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/002
: 23
: 10.01.2024
: 2024/UH.I-67
faaliyetlere uygun meslek mensubu personel istihdam edilir.
ç) Gıda işletmecisi aynı adreste birden fazla faaliyet göstermesi durumunda tüm
faaliyetlerde kullanılan alet ekipmanın toplam motor gücü, 30 beygir gücünün üzerinde veya
çalıştırdığı toplam personel sayısı on kişiden fazla ise çalıştırılması zorunlu olan personeli
istihdam etmek zorundadır.
d) Gıda işletmecileri, çalıştırılması zorunlu olan personelin herhangi bir sebeple işten
çıkarılması veya çıkması durumunda çalıştırılması zorunlu olan personelin değişikliğine
ilişkin yetkili merciin güncel bilgilere sahip olmasını sağlamak zorundadır.
e) Gıda işletmecisi, işletmenin faaliyette bulunduğu çalışma gün ve saatlerine göre
zorunlu personel istihdam etmek zorundadır. Gıda işletmesinde çalışan zorunlu personel,
işletmenin faaliyette bulunduğu çalışma gün ve saatleri içerisinde başka bir işte
çalışamaz.” hükmü yer almaktadır.
İhale konusu yemek hizmeti alımı işinde, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif
fiyata dahil giderler arasında bir gıda mühendisine yer verildiği Teknik Şartname’de ise,
çalıştırılacak personel arasında gıda mühendisinin de belirtildiği, ayrıca gıda mühendisinin
mülga Gıda ve Gıda ile Temas Eden Madde ve Malzemeleri Üreten İş Yerlerinin Çalışma İzni
ve Gıda Sicili ve Üretim İzni İşlemleri ile Sorumlu Yönetici İstihdamı Hakkında
Yönetmelik’in ilgili maddesi uyarınca istenildiği hususuna yer verildiği anlaşılmıştır.
5996 sayılı Kanun’un 22’nci maddesinin yedinci fıkrasında gıda ve yem
işletmelerinin, işin nevine göre, konu ile ilgili lisans eğitimi almış en az bir personel
çalıştırmak zorunda olduğu belirtildikten sonra aynı Kanun’un eki EK-1’de yer alan tabloda,
hazır yemek, tabldot yemek ve meze üreten işyerlerinde çalıştırılması zorunlu personel
olarak, “Gıda mühendisi, ziraat mühendisi (gıda ve süt bölümü), kimya mühendisi, kimyager,
diyetisten, ev ekonomisi yüksek okulu beslenme bölümü, veteriner hekim”e yer verildiği, buna
ek olarak Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmelik’in “Çalıştırılması
zorunlu personel” başlıklı 10’uncu maddesinin (c) bendinde gıda işletmecisinin,
işletmesindeki her faaliyet için ayrı ayrı personel çalıştırabileceği gibi sadece bir personel de
çalıştırabileceği, sadece bir personel çalıştırılması durumunda tüm faaliyetlere uygun meslek
mensubu personelin istihdam edileceği hükme bağlanmıştır.
5996 sayılı Kanun’un ve bu Kanun’a dayalı olarak çıkarılan Gıda İşletmelerinin Kayıt
ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmelik’in yukarıda yer verilen maddeleri uyarınca gıda
işletmecilerinin her bir faaliyeti için ayrı ayrı meslek personeli çalıştırılabileceği gibi tüm
faaliyetlerine uygun tek meslek mensubunun da çalıştırılabileceği, meslek mensubu olarak
gıda mühendisinin aralarında bulunduğu toplam yedi mesleğin sayıldığı, buna göre istekliler
tarafından bu meslek mensuplarından herhangi birinin çalıştırılmasının uygun olduğu, idare
tarafından bu meslek mensupları arasında seçime gidilerek gıda mühendisi çalıştırılması
gerektiğinin düzenlendiği, ayrıca gıda mühendisinin tam zamanlı olarak idare mutfağında
bulunması gerektiğinin belirtildiği, idarece ihale dokümanında yapılan düzenleme ile,
münhasıran ihale konusu hizmet kapsamındaki faaliyet için bir meslek mensubunun istihdam
edilmesinin istenilmesinin ilgili mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil etmediği
anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında
teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Bu Tebliğde personel
çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/002
: 23
: 10.01.2024
: 2024/UH.I-67
62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel
çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır.
…
78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak
personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin
tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik
maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği
gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.
…
78.3. Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale
dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının
belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi
gerekmektedir.
…
78.5.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci
fıkrasında “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında, ihale konusu işin niteliği
dikkate alınarak işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemleri
bulunması halinde, bu kalemlerin kapsamındaki işler dahil, ihale konusu işin yerine
getirilmesi için çalıştırılacak asgari personel sayısının ihale dokümanında belirtilmesi
kaydıyla, işçi sayısı yerine, yaptırılacak işi oluşturan iş kalemi veya kalemleri üzerinden teklif
alınabilir.” hükmüne yer verilmiştir. Bu çerçevede, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet
alımlarında, idarece birim fiyat teklif cetveli hazırlanırken işçi sayısı üzerinden teklif alınması
uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri bulunup bulunmadığı belirlenecektir. Buna göre, işçi
sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin
bulunması halinde, idare bu iş kalemi/kalemleri için teklife esas alınacak birimi, “işçi sayısı”
yerine, o iş kalemini/kalemlerini oluşturan unsurları dikkate almak suretiyle kendisi
belirleyerek birim fiyat teklif cetvelinde ait olduğu iş kaleminin/kalemlerinin “birim”
sütununa yazacaktır.
…
78.21. Yukarıda sayılan hususlardan teklif fiyatına dahil olacaklar idari şartnamede
düzenlenecek, teknik şartnamede ise bunların uygulanması ilgili hükümlere yer verilecektir.
Teknik şartnamede, teklife dahil olacak masraflara yer verilmeyecek, idari şartnamede yer
alan hükümlerle çelişecek bir düzenleme yapılmayacaktır.
78.22. Brüt asgari ücret veya üzerinde ücret ödenmesi öngörülen personelin varsa
nakdi yol ve yemek bedeli dahil aylık (78.12’nci maddeye göre gün üzerinden teklif alınan
hallerde günlük) ücreti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal
bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü, 15 Temmuz
Demokrasi ve Milli Birlik günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalara ilişkin ücretler ile
engelli işçi ücreti gibi ayrı ayrı hesaplanması gereken her bir işçilik maliyeti için birim fiyat
teklif cetvelinde ayrı satır açılması, malzeme giderlerinin de ayrı iş kalemleri şeklinde
düzenlenmesi zorunludur. Ayrıca, ayni teklif verileceği belirtilen yemek ve yol giderlerinin de
ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi esastır. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama
Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması
idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına
dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri
kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele
ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve
istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.
Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/002
: 23
: 10.01.2024
: 2024/UH.I-67
ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak
gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate
alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi
ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.
Teklif fiyatına dahil edilmesi öngörülen malzemelerin tamamı tek bir iş kalemi olarak
kabul edilmek suretiyle birim fiyat teklif cetvelinde malzeme için tek bir satır açılması halinde
“birim” sütununda “ay” veya “gün” ibaresine yer verilecek, her bir malzeme için ayrı satır
açılması halinde ise “birim” sütununa malzemenin türüne göre adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.
yazılacak ve “miktar” sütununda işin toplam süresi boyunca kullanılması öngörülen malzeme
miktarı (toplam adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.) belirtilerek teklif alınacaktır.” açıklaması,
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde
“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta,
vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir.
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni
gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları
karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir
hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1.
Bu hizmet alımında 25 personel çalıştırılacak olup;
1 Adet Sorumlu Müdür asgari ücretin %150 fazlası 22,00 TL (Yirmi İki Türk Lirası)
yol ücreti gidiş dönüş artık gün dahil
1 Adet Gıda Mühendisi( veya Diyetisyen)asgari ücretin %75 fazlası 22,00 TL (Yirmi
İki Türk Lirası) yol ücreti gidiş dönüş artık gün dahil
1 Adet Başaşçı asgari ücretin %150 fazlası 22,00 TL (Yirmi İki Türk Lirası) yol ücreti
gidiş dönüş artık gün dahil
2 Adet Aşçı asgari ücretin %100 fazlası 22,00 TL (Yirmi İki Türk Lirası) yol ücreti
gidiş dönüş artık gün dahil
5 Adet Aşçı Yardımcısı asgari ücretin %75 fazlası 22,00 TL (Yirmi İki Türk Lirası) yol
ücreti gidiş dönüş artık gün dahil
7 Adet Bulaşıkçı (Temizlikçi) ücretin %30 fazlası 22,00 TL (Yirmi İki Türk Lirası) yol
ücreti gidiş dönüş artık gün dahil
7 Adet Garson asgari ücretin %25 fazlası 22,00 TL (Yirmi İki Türk Lirası) yol ücreti
gidiş dönüş artık gün dahil
1 Adet Şoför asgari ücretin %40 fazlası 22,00 TL (Yirmi İki Türk Lirası) yol ücreti
gidiş dönüş artık gün dahil
*Çalıştırılacak olan İşçilerin yemek giderleri yüklenici tarafından ayni olarak
karşılanacağından; yemek giderlerini, işçilerin hiyjen eğitimi giderlerini, işin yürütülmesi
sırasında kullanılacak olan malzeme giderlerini, aylık temizlik malzemesi giderlerini,
personelin kıyafet giderlerini ekmek, nakliye, laboratuvar, ilaçlama, KDV hariç işçilik, vergi,
resim, sözleşmenin çoğaltılması, harç, hamaliye, yükleniciye teslim edilecek olan demirbaş
malzemelerin bakım ve onarımı vb. giderlerin tamamını istekliler teklif fiyatlarına dahil
edeceklerdir. İdaremizce, teklif mektubunda belirtilen bedel üzerinden ödeme yapılacaktır.
Ayrıca işçilik ücreti ödenmeyecektir. İstekliler teklif mektubunda işçilik dahil teklif
vereceklerdir.” düzenlemesi yer almaktadır.
İdari Şartname eki birim fiyat teklif cetvelinin ise aşağıdaki şekilde düzenlendiği
görülmektedir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/002
: 23
: 10.01.2024
: 2024/UH.I-67
Sıra No Açıklama
1
Birimi
İşçi
Sayısı
Ay/gün/saat
338
SORUMLU MÜDÜR(Brüt asgari ücretin
%150 fazlası)
Gün
Gün
1,00
GIDA MÜHENDİSİ (VEYA
DİYETİSYEN)(Brüt asgari ücretin %75
fazlası)
2
1,00
338
3
4
BAŞAŞÇI(Brüt asgari ücretin %150 fazlası) Gün
1,00
2,00
338
338
AŞÇI(Brüt asgari ücretin %100 fazlası)
AÇI YARDIMCISI(Brüt asgari ücretin %75
fazlası)
Gün
5
6
Gün
5,00
7,00
338
338
TEMİZLİK GÖREVLİSİ(BULAŞIKÇI)(Brüt
asgari ücretin %30 fazlası)
Gün
7
8
GARSON(Brüt asgari ücretin %25 fazlası) Gün
7,00
1,00
Miktarı
64.400
64.400
64.400
338
338
ŞOFÖR(Brüt asgari ücretin %40 fazlası)
Gün
Birimi
adet
adet
adet
Sıra No Açıklama
1
2
3
SABAH KAHVALTISI
ÖĞLE YEMEĞİ
AKŞAM YEMEĞİ
Teknik Şartname’nin “İşçiler ile ilgili yükümlülükler” başlıklı 4’üncü maddesinde
“4.1.1 4.1.1. Çalışanların maaşları;
Başaşçı asgari ücretin %150 fazlası (resmi tatil çalışması işin başlangıç tarihinden
bitiş tarihine kadar olan tüm resmi tatillerde)
Aşçılar asgari ücretin % 100 fazlası (resmi tatil çalışması işin başlangıç tarihinden
bitiş tarihine kadar olan tüm resmi tatillerde)
Aşçı Yardımcıları asgari ücretin %75 fazlası, (resmi tatil çalışması işin başlangıç
tarihinden bitiş tarihine kadar olan tüm resmi tatillerde)
Gıda Mühendisi asgari ücretin %75 fazlası, (resmi tatil çalışması işin başlangıç
tarihinden bitiş tarihine kadar olan tüm resmi tatillerde)
Sorumlu Müdür asgari ücretin % 150 fazlası, (resmi tatil çalışması işin başlangıç
tarihinden bitiş tarihine kadar olan tüm resmi tatillerde)
Temizlik görevlİsi( bulaşıkçı) asgari ücretin %30 Fazlası, (resmi tatil çalışması işin
başlangıç tarihinden bitiş tarihine kadar olan tüm resmi tatillerde)
Garson asgari ücretin %25 fazlası, (işin başlangıç tarihinden bitiş tarihine kadar olan
tüm resmi tatillerde)
Şoför asgari ücretin %40 fazlası olarak hesaplanacak, ayrıca Yüklenici çalışanların
tamamına aylık 26 gün üzerinden günlük 22.00-TL (Yirmi İki Türk Lirası) yol ücreti verecektir
ve bordrolarında gösterecektir. Hakedişin alınıp alınmamasına bakılmaksızın Yüklenici
çalışanlarının çalışılan aya ait alacaklarını sonraki ayın 7’sine (7’si dahil) kadar ödemek
zorundadır. (Örneğin; Ocak ayı maaş ve alacakları Şubat ayının 7’sine kadar ödenmelidir.)”
düzenlemesi yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı maddesinde,
sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi,
resim ve harç giderlerine yer verilmiş, ayrıca Teknik Şartname’de ayrıntılarına yer verilen,
yemek ve kahvaltı malzeme giderlerinin, çalıştırılacak personel giderlerinin teklif fiyata dahil
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/002
: 23
: 10.01.2024
: 2024/UH.I-67
olduğu düzenlemesine yer verilmiştir.
Başvuruya konu ihaleye ait ihale dokümanı ve yaklaşık maliyet cetveli incelendiğinde,
ihale konusu işin, Erzurum Polis Meslek Yüksek Okulu tarafından yapılan “25 İşçi İle Hazır
Yemek Hizmet Alım İşi” işi olduğu, ihale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet
alım işi olmadığı anlaşılmış olup, ihalede ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılacak
personel giderleri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmasını zorunlu kılan herhangi
bir mevzuat hükmü bulunmadığından bu giderler için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır
açılmasının zorunlu olmadığı,
İtirazen şikayete konu edilen ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştırılacak
personele ilişkin maliyetlerin teklif bedeline dahil olduğuna yönelik düzenlemelere ihale
dokümanında yer verildiği, bu hizmetlere ilişkin maliyetlerin hesaplanarak teklif
verilebileceği, ayrıca söz konusu hizmetin haftanın 7 gün 24 saati, resmi tatil ve dini
bayramlar dahil aksatılmadan yürütüleceğinin ve iş kapsamında çalıştırılacak personele ait söz
konusu giderlerin İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci
maddesinde “İdaremizce, teklif mektubunda belirtilen bedel üzerinden ödeme yapılacaktır.
Ayrıca işçilik ücreti ödenmeyecektir. İstekliler teklif mektubunda işçilik dahil teklif
vereceklerdir.” düzenlendiği, isteklilerin mevcut birim fiyat teklif cetveli ve ihale
dokümanında yer verilen düzenlemeler ile maliyet unsurlarına ilişkin açıklamalar dikkate
alınarak, söz konusu giderlerin hesaplanarak teklif bedeline dâhil edilebileceği
anlaşıldığından başvuru sahibinin bu hususa ilişkin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna
.
varılmıştır
4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’ünc
maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına
veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya
istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak
şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.
Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari
başvuru yollarıdır.” hükmü,
“İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikâyet başvurusu, ihale
sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin
farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci
maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün
içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan
hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının
ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı
tarihte başlar.
İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyet ler birinci fıkradaki süreleri
aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar
yapılabilir…” hükmü yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı
maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin
farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/002
: 23
: 10.01.2024
: 2024/UH.I-67
Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere
yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci
fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya
son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.
(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından
alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.”
hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1)
Süreler;
…
c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan
durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,
ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş
sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,
d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal
kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,
izleyen günden itibaren başlar.
(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde,
süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya
ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş
günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,
“Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin
şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen
hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez ” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak
işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı
sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet
başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz”
açıklaması bulunmaktadır.
Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasının 14.12.2023 tarihli idareye şikayet başvurusuna
konu edilmediği, söz konusu iddianın ilk kez 29.12.2023 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan
itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı tespit edilmiştir .
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları”
başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular
Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci
fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet
başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir. Dolayısıyla; söz konusu mevzuat
hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından öncelikle idareye şikayet başvurusunda
bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari başvuru yolunda şikayet yoluna
başvurulmadan itirazen şikayet yoluna başvurulamayacağından, şikayet başvurusunda ileri
sürülmeyen iddiaların da itirazen şikayet başvurusunda ileri sürülmesi mümkün
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/002
: 23
: 10.01.2024
: 2024/UH.I-67
olamayacaktır.
Bu çerçevede şikayet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte
uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını
sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe
ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması
nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir.
Uyuşmazlık konusu olan iddiaların bunu ileri süren istekli tarafından iddia konusu
hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10 gün
içerisinde bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri
sürülmesi gerekmektedir
Buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet
başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye sunulan şikayet dilekçesinde
bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiaların
incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dahilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz
konusu iddiaların, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden
itibaren 10 gün içerisinde ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri
sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün
bulunmamaktadır.
Bu itibarla, başvuru sahibinin bahse konu iddiasının uyuşmazlığa konu hususu
öğrendiği 14.12.2023 tarihini (ihale dokümanının edinildiği tarih) izleyen günden itibaren 10
gün içinde yazılı şekilde ileri sürmesi, bir diğer deyişle başvuruda bulunması gerekirken, bu
süre geçtikten sonra 29.12.2023 tarihinde itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu
anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği
anlaşılmıştır.
Ayrıca, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu
alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul
kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul
kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma
yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen
şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz
işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca
tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının
tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate
alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin,
iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için
Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması"
koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü
maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin
mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/002
: 23
: 10.01.2024
: 2024/UH.I-67
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.