Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesi
/
2024/56557-Gülhane Ea Hastanesi Genetik Hast Değerlendirme Merkezi 24 Ay Süre İle 24885394,35 Puan Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı
Bilgi
İKN
2024/56557
Başvuru Sahibi
Detagen Gen. Tanı Ar. ve Uyg. Mer. A.Ş.
İdare
Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesi
İşin Adı
Gülhane Ea Hastanesi Genetik Hast Değerlendirme Merkezi 24 Ay Süre İle 24885394,35 Puan Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/020
: 9
: 22.05.2024
: 2024/UH.I-673
BAŞVURU SAHİBİ:
Detagen Gen. Tanı Ar. ve Uyg. Mer. A.Ş.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesi,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2024/56557 İhale Kayıt Numaralı “Gülhane Ea Hastanesi Genetik Hast Değerlendirme
Merkezi 24 Ay Süre İle 24885394,35 Puan Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Gülhane Eğitim ve Araştırma Hastanesi tarafından 19.03.2024 tarihinde açık ihale
usulü ile gerçekleştirilen “Gülhane Ea Hastanesi Genetik Hast Değerlendirme Merkezi 24 Ay
Süre ile 24885394,35 Puan Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Detagen
Gen. Tanı Ar. ve Uyg. Mer. A.Ş.nin 15.04.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun,
idarenin 24.04.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.05.2024 tarih ve
143389 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.05.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2024/555 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) Dört ay önce gerçekleştirilen farklı İKN’li bir ihaleye göre yıllık enflasyon
oranındaki artış, 2024 yılı asgari ücretinin belirlenmiş olması ve asgari ücretin artması ile
döviz kurlarındaki yükselişler yaşanırken aynı şartlara sahip aynı miktardaki ihale konusu iş
için belirlenen yaklaşık maliyetler arasındaki %33’lük oranında ve 11.696.135,34 TL
tutarında fark olduğu, yaklaşık maliyetin döviz kurlarındaki ve enflasyon oranlarındaki
artışlar göz önünde bulundurularak artması gerekliyken idarenin net olarak açıklamadığı bir
yöntem ile yaklaşık maliyetin yeni ihalede daha düşük belirlendiği, idarenin cevabının açık
olmadığı, yaklaşık maliyetin saydam, rekabetçi ve güvenilir bir şekilde hazırlanmaması
sebebiyle ihalenin iptal edilmesi gerektiği,
2) a) Engin Tıbbi Ür. ve Lab. Malz. Tic. Ltd. Şti.nin üretici ithalatçı olarak ÜTS
kaydının görülebildiği ve idarece bu ÜTS kaydının yeterli görüldüğü, isteklinin sağlık hizmet
sunucusu kaydı olmasının zorunlu olduğu,
b) Genetik Hastalıklar Değerlendirme Merkezleri Yönetmeliği maddelerine göre
isteklinin Sağlık Bakanlığı tarafından ruhsatlandırılmadığı, teknik şartnamede hastane
bünyesinde çalışılmayan testlerin dış laboratuvarda çalışılabileceği hükmüne yer verilerek
anılan Yönetmelik’in 28’inci maddesini aşmaya çalıştığı, ancak İdari Şartname’nin 18’inci
maddesine göre alt yüklenici çalıştırılamayacağı, tip şartnamelerde yer alan çelişkiden dolayı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/020
: 9
: 22.05.2024
: 2024/UH.I-673
bu ruhsata sahip olmayan isteklinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, anılan isteklinin
iş ortaklığı olarak ihaleye girme hakkı bulunmasına rağmen ihaleye alt yüklenici olarak teklif
verdiği ve ihale şartlarına aykırı hareket ettiği, ihalenin genetik hasta değerlendirme işi olması
durumunda isteklinin ihaleye katılması ve ÜTS’de sadece üretici, ithalatçı, ihracatçı, bayi
kaydının olmasının yeterli görülebileceği ancak işin puan sonuç karşılığı hizmet alımı ihalesi
olduğu için ihaleye katılamayacağı, Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğü’nün ilgili
genelgesinin de dikkate alınması gerektiği,
c) Teknik Şartname’nin 1.2.6’ncı maddesinde moleküler genetik tetkikler grubunda
yer alan moleküler karyotipleme testlerinin özelliklerinin neler olduğunun açıklandığı, bu
işlem için gerekli olan cihaz ve sistemin Engin Tıbbi Ür. ve Lab. Malz. Tic. Ltd. Şti.nin
envanterinde olduğunun tespitinin yapılmadığı, ayrıca bu testlerin çalışılmasında kullanılacak
kitlerin/çiplerin ÜTS kaydı veya kapsam dışı beyanına ilişkin tevsik edici belgelerin ihale
sonrası idareye sunulmasının şart olduğu, idare cevabında mikroarray kitleri için hangi marka
kitlerin kullanıldığı ve bu kitler için üretici veya distribütör firmadan alınan kapsam dışı
beyanına ilişkin açıklama yapmadan kapsam dışı beyanın dosyada olduğu görülmüş şeklinde
açıklama yaptığı,
d) Teknik Şartname’nin 5.8’inci maddesine göre, isteklinin tıbbi cihaz satış merkezi
yetki belgesi sahibi olduğunun ihale kararında ifade edilmediği, bu durumda bu madde
hükmüne uyulmadığının anlaşıldığı, idarece belgenin Hatice Kantar adına düzenlendiğinin ve
ihale dosyasında olduğunun ifade edildiği, 15.05.2014 tarih ve 29001 sayılı Resmi Gazete’de
yayımlanan Tıbbi Cihaz Satış, Reklam ve Tanıtım Yönetmeliği 5’inci maddesi hükmü ve
idare cevabına göre Engin Tıbbi Ür. ve Lab. Malz. Tic. Ltd. Şti. ve Hatice Kantar adına
düzenlenmiş tıbbi cihaz satış merkezi yetki belgesi bulunmadığı, bu durumun şartnameye
aykırı olduğu, çünkü ilgili Yönetmelik’in 5’inci maddesinde tüzel kişilerinde bu belge için
başvuru yapabileceğinin hüküm altına alındığı, söz konusu isteklinin şartnameye uymadığı,
e) Teknik Şartname’nin 5.27’nci maddesine göre,
yüklenici firmanın, TSE
standartlarına uygun olarak en az B ve C grubunda yer alan tıbbi cihazların yetkili servisi
olması gerektiği, idarece şikayet başvurularına verilen cevapta TSE yeterlilik belgelerinin
sunulduğunun açıklanmadığı, Teknik Şartname’nin “Laboratuvarda Kurulacak Cihaz ve
Kitlerin Teknik Özellikleri” başlıklı bölümün 1.1.1’inci maddesinde yüklenici firmanın 1 adet
8 kapillerli elektroforez sistemini laboratuvarda kurması gerektiğinin ifade edildiği, bu
sistemin klasik DNA sekans işlemin yapıldığı bir sistem olduğu, bu sistemin Thermo Fisher
tarafından üretilip global piyasada pazarlandığı, Thermo Fisher firmasının Türkiye’de iki
firmanın distribütörü olduğu, yüklenici firmalarında bu sisteme/cihaza ait olan ve yetkili
firmalardan alınan TSE yeterlik belgelerini ihale dosyasında idareye sunmaları gerektiği,
ayrıca Engin Tıbbi Ür. ve Lab. Malz. Tic. Ltd. Şti.ye ilişkin olarak
sonucunda TSE hizmet yeterlik belgesine sahip olmadığının anlaşılacağı, bu nedenle ihale
dosyası ile sunulan TSE yeterlik belgelerinin hangi firmalara ait olduğunun idare tarafından
açıklanmamasının ihale temel ilkelerinden saydamlık, güvenilirlik ve eşit muamele ilkelerine
aykırılık teşkil ettiği ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar
tespit edilmiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/020
: 9
: 22.05.2024
: 2024/UH.I-673
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Yaklaşık maliyet” başlıklı 9’uncu maddesinde
“Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesi yapılmadan önce idarece, her türlü fiyat
araştırması yapılarak katma değer vergisi hariç olmak üzere yaklaşık maliyet belirlenir ve
dayanaklarıyla birlikte bir hesap cetvelinde gösterilir. Yaklaşık maliyete ihale ve ön yeterlik
ilânlarında yer verilmez, isteklilere veya ihale süreci ile resmî ilişkisi olmayan diğer kişilere
açıklanmaz.” hükmü,
“Tekliflerin alınması ve açılması” başlıklı 36’ncı maddesinde “Teklifler ihale
dokümanında belirtilen ihale saatine kadar idareye verilir. İhale komisyonunca ihale
dokümanında belirtilen saatte kaç teklif verilmiş olduğu bir tutanakla tespit edilerek, hazır
bulunanlara duyurulur ve hemen ihaleye başlanır. İhale komisyonu teklif zarflarını alınış
sırasına göre inceler. 30 uncu maddenin birinci fıkrasına uygun olmayan zarflar bir tutanak
ile belirlenerek değerlendirmeye alınmaz. Zarflar isteklilerle birlikte hazır bulunanlar önünde
alınış sırasına göre açılır.
İsteklilerin belgelerinin eksik olup olmadığı ve teklif mektubu ile geçici teminatlarının
usulüne uygun olup olmadığı kontrol edilir. Belgeleri eksik veya teklif mektubu ile geçici
teminatı usulüne uygun olmayan istekliler tutanakla tespit edilir. İstekliler ile teklif fiyatları ve
yaklaşık maliyet tutarı açıklanır. Bu işlemlere ilişkin hazırlanan tutanak ihale komisyonunca
imzalanır. Bu aşamada; hiçbir teklifin reddine veya kabulüne karar verilmez, teklifi oluşturan
belgeler düzeltilemez ve tamamlanamaz. Teklifler ihale komisyonunca hemen
değerlendirilmek üzere oturum kapatılır.” hükmü,
“İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde “37 ve 38
inci maddelere göre yapılan değerlendirme sonucunda ihale, ekonomik açıdan en avantajlı
teklifi veren isteklinin üzerinde bırakılır.
Ekonomik açıdan en avantajlı teklif, sadece fiyat esasına göre veya fiyat ile birlikte
işletme ve bakım maliyeti, maliyet etkinliği, verimlilik, kalite ve teknik değer gibi fiyat
dışındaki unsurlar da dikkate alınarak belirlenir. Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin fiyat
dışındaki unsurlar da dikkate alınarak belirleneceği ihalelerde, ihale dokümanında bu
unsurların parasal değerleri veya nispi ağırlıkları belirlenir.
Bu Kanunun 63 üncü maddesine göre ihale dokümanında yerli istekliler lehine fiyat
avantajı sağlanacağı belirtilen ihalelerde, bu fiyat avantajı da uygulanmak suretiyle
ekonomik açıdan en avantajlı teklif belirlenerek ihale sonuçlandırılır…” hükmü,
“İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki
hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya
zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler,
bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen
şikayet başvurusunda bulunabilirler.
Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari
başvuru yollarıdır.
Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış
imzalı dilekçelerle yapılır.
Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir:
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/020
: 9
: 22.05.2024
: 2024/UH.I-673
…
c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih.
…
Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;
…
c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak
sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit
edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında
bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir. …” hükmü,
“İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale
sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin
farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci
maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün
içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır.
…
İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli
bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere
karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. …
Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından
karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise
başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın
bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. …”
hükmü,
“Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “İdareye şikayet
başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli
olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede,
sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir…” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü
maddesinde “…f) Yaklaşık maliyet: İhale onay belgesi düzenlenmeden önce idarece her türlü
fiyat araştırması yapılarak, Katma Değer Vergisi (KDV) hariç olmak üzere hesaplanan ve
dayanakları ile birlikte bir hesap cetvelinde gösterilen, ihale konusu işin öngörülen bedelini…
ifade eder.” hükmü,
“Yaklaşık maliyete ilişkin ilkeler” başlıklı 7’nci maddesinde “…(5) İhale komisyonu
tarafından yaklaşık maliyet teklif fiyatları ile birlikte açıklanır. Pazarlık usulü ile yapılan
ihalede ise yaklaşık maliyet, son yazılı fiyat teklifleri ile birlikte açıklanır. Bu aşamadan önce
yaklaşık maliyet açıklanamaz ve ilan edilemez.” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı
maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin
farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren
Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere
yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür…” hükmü,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/020
: 9
: 22.05.2024
: 2024/UH.I-673
“Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;
…
c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan
durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,
ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş
sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,
d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal
kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,izleyen günden itibaren başlar …”
hükmü,
“Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı
maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;
…
c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,
… yönlerinden sırasıyla incelenir.
(2) Başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından
bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçilir. …” hükmü,
“Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar” başlıklı 17’nci
maddesinde “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine
Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir. …” hükmü,
4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem
veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının
muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin şikâyet veya
itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri düzenlenmiş olup; anılan Kanun’un 55 ve
56’ncı maddelerinde ise bu başvuruların hukuka aykırı işlem veya eylemlerin farkına varıldığı
veya farkına varılmış olması gereken tarihten itibaren anılan Kanun’un 21 inci maddesinin (b)
ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde yapılması
gerektiği hüküm altına alınmıştır.
İhale sürecinde gerçekleşen işlem veya eylemler sebebiyle herhangi bir isteklinin hak
kaybına veya zarara uğramasının muhtemel olduğu durumlarda, bu idare işleminin hukuka
aykırı olduğu iddiasıyla mevzuatta öngörülen süreler içerisinde şikâyet başvurusuna konu
edilmesi gerektiği, başvuru sürelerine ilişkin yukarıda aktarılan Kanun hükümleri
çerçevesinde şikâyet başvuru süresinin iddia konusu işlem veya eylemin farkına varıldığı
veya farkına varılmış olması gerektiği tarihten itibaren işlemeye başlayacağı, bir diğer
ifadeyle ihale tarihi itibarı ile isteklilere açıklanan ve tutanağa bağlanarak isteklilere bildirilen
hususlar bakımından hak kaybı veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden
isteklilerin ihale komisyonu kararının tebliğ edilmesini beklemeden şikâyet hakkını
kullanması gerektiği;
Anılan Kanun’un 55’inci maddesinde, şikâyet başvuru süresinin başlaması için
“tebligat yapılması” veya “tebliğ edilmesi” şartının aranmadığı, idarelerce ihale sürecinde
gerçekleştirilen veya gerçekleştirilmeyen işlem ve eylemler sebebiyle hak kaybına veya zarara
uğraması muhtemel isteklilerin şikâyet hakkını kullanabilecekleri hususları birlikte dikkate
alındığında, ihale mevzuatı gereği ihale komisyonu tarafından gerçekleştirilmesi için kurallar
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/020
: 9
: 22.05.2024
: 2024/UH.I-673
konulmuş olan ve bu kurallara uygun bir şekilde ihale süreci içerisinde aşamaları belirli
eylemler için ayrıca bir tebligat olmadan da bu işlemlerin gerçekleşebildiği, nitekim ihalenin
birinci oturumunda ihale komisyonu tarafından gerçekleştirilmesi gereken işlemlerin
mevzuatta düzenlendiği, bu işlem veya eylemler istekliler dâhil herkese açık olarak
gerçekleştirildiğinden, anılan işlemlere ilişkin olarak isteklilerce şikâyet başvurusuna konu
edilebilmesinde farkına varıldığı tarih veya farkına varılmış olması gereken tarih olarak işlem
tarihinin esas alınması gerektiği;
4734 sayılı Kanun’un aktarılan maddelerinde şikâyet başvuru süresinin başlamasının
sadece tebligatın yapılması şartına bağlanmadığı, kanunun lafzının “işlem veya eylemlerin
farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen” şeklinde olduğu, anılan
madde hükmü “işlemlerin tebliğ edildiği veya eylemlerin farkına varıldığı tarihi izleyen”
şeklinde olmadığından ihale sürecindeki tüm idare işlemleri için tebligat şartının aranmasının
uygun olmayacağı, bu itibarla, kanun koyucu tarafından ihale sürecinin özelliği ve isteklilerin
bu süreçteki saikleri dikkate alınarak tebligat yapılması beklenilmeden de başvuru süresini
başlatmak üzere “farkına varma” veya” farkına varılmış olması gerekme” şeklindeki olgulara
yer verildiği;
Farkına varma tarihinden itibaren işleyen şikâyet başvuru süresinin tebligat üzerine
yeniden işlemeye başlamasına, öncesinde şikayet süresi dolmuş ise ihale komisyonu kararının
tebliği ile isteklinin şikayet başvuru hakkının yeniden doğacağına ve sürenin tekrar
başlayacağına yönelik bir kuralın da mevzuatta bulunmadığı anlaşılmaktadır.
4734 sayılı Kanun’un 36’ncı maddesi uyarınca ihale günü ilk oturumda isteklilerin
teklif fiyatları ve yaklaşık maliyet tutarının açıklanması suretiyle yaklaşık maliyetin
alenileştiği, diğer taraftan ikincil mevzuatın yukarıda yer verilen ilgili hükümleri gereğince de
yaklaşık maliyetin güncelliğini kaybetmesi halinde en geç ihale tarihine kadar
güncellenebileceği, bu çerçevede istekliler tarafından ihale günü öğrenilen yaklaşık maliyet
bilgisinin ihale komisyonu kararının taraflarına tebliğ tarihindeki yaklaşık maliyet bilgisinden
farklılık arz etmeyeceğinin açık olduğu, dolayısıyla yaklaşık maliyetin hesaplanması
işlemlerinin hukuka aykırılığını iddia eden istekliler için farkına varıldığı tarih veya farkına
varılmış olması gereken tarihin, yaklaşık maliyetin mevzuat gereği tüm isteklilere açıklandığı
ihale tarihi olarak dikkate alınması gerektiği,
Elektronik ortamda gerçekleştirilen ihalelerde de, yaklaşık maliyetin mevzuat gereği
ihaleye katılan tüm isteklilerce EKAP üzerinden ihale durum izleme ekranından görülebildiği,
yaklaşık maliyetin hatalı olduğunu ve bu nedenle hak kaybına uğramasının muhtemel olduğu
hususunda şikâyet başvurusunda bulunacak istekliler için bu durumun farkına varıldığı tarihin
veya farkına varılmış olması gereken tarihin de ilk oturumun gerçekleştiği ihale tarihi olduğu,
diğer bir anlatımla, ilk oturumda açıklanan yaklaşık maliyet tutarı sebebiyle teklifinin uygun
görülmeme ve dolayısıyla zarara uğrama ihtimali bulunduğunu düşünen isteklilerce, yaklaşık
maliyetin hukuka aykırılığı iddiasıyla idareye şikâyet başvurusu süresinin de bu tarihten
itibaren başlatılması gerektiği açıktır.
Bu itibarla, başvuru sahibi isteklinin yaklaşık maliyete ilişkin iddialarına yönelik
olarak, 4734 sayılı Kanun’un 36’ncı maddesine göre isteklilere yaklaşık maliyetin ihale
tarihinde açıklanacağı, 2024/56557 İhale Kayıt Numaralı “Gülhane EAH Hastanesi Genetik
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/020
: 9
: 22.05.2024
: 2024/UH.I-673
Hastalıklar Değerlendirme Merkezi 24 Ay Süre ile 24.885.394,35 Puan Sonuç Karşılığı
Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin yaklaşık maliyetin 19.03.2024 tarihinde açıklandığı dikkate
alındığında, başvuru sahibinin yaklaşık maliyete ilişkin bilgileri bu tarihte öğrendiği,
02.04.2024 tarihinde başvuru sahibi istekliye tebliğ edilen kesinleşen ihale kararında bu
yaklaşık maliyette bir değişiklikte bulunulmadığı, dolayısıyla yaklaşık maliyete yönelik
iddialarına ilişkin olarak şikâyet süresinin yaklaşık maliyetin açıklandığı 19.03.2024
tarihinden itibaren başlaması gerektiği, başvuru sahibinin de bu tarihten itibaren 10 (on) gün
içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra
15.04.2024 tarihinde idareye yapılan şikâyet başvurusunun süresinde bir başvuru olmadığı
anlaşıldığından, anılan iddianın süre yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bu
Kanunun uygulanmasında;…yüklenici : üzerine ihale yapılan ve sözleşme imzalanan
istekliyi… ifade eder.” hükmü,
Genetik Hastalıklar Değerlendirme Merkezleri Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı
4’üncü maddesinde “…d) Merkez: Genetik hastalıklarda tanı ve genetik danışmanlık hizmeti
verilmesi amacıyla açılan, genetik hastalıklar değerlendirme merkezlerini…ifade eder.”
hükmü,
“Hizmet alımı ve satımı” başlıklı 28’inci maddesinde “(1) Kamuya ait Merkezler,
7/2/2009 tarihli ve 27134 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Sağlık Hizmeti Sunan 4734
Sayılı Kamu İhale Kanunu Kapsamındaki İdarelerin Teşhis ve Tedaviye Yönelik Olarak
Birbirlerinden Yapacakları Mal ve Hizmet Alımlarına İlişkin Yönetmelik uyarınca
birbirlerinden veya 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu uyarınca özel
Merkezlerden hizmet alabilir.
(2) Merkezin bünyesinde yapılmayan genetik testler hizmet alımı yolu ile özel veya
kamudaki diğer merkezlerden karşılanabilir.
(3) Hastane bünyesinde hizmet vermeyen Merkezler, çalışma ruhsatına esas faaliyet
alanıyla ilgili bünyesinde yapılamayan testler için başka genetik hastalıklar değerlendirme
merkezinden, dış laboratuvar test hizmeti alabilir.
(4) Hizmet alımı veya dış laboratuvar test hizmet alımı durumunda aşağıdakilere
uyulması zorunludur:
a) Hizmetin bu yol ile karşılandığı hususunda hastaya ve/veya yakınlarına bilgi
verilmesi.
b) Tetkiki çalışan kurum ve kuruluş isminin ve adresinin tetkik sonuç raporunda yer
alması.
(5) Hizmetin satın alma yoluyla gördürülmesi halinde, hizmeti alan sağlık kurum ve
kuruluşu ile hizmeti veren sağlık kurum ve kuruluşu, bu uygulamadan ve sonuçlarından
müştereken sorumludur.
(6) Hizmet satmak isteyen kuruluşlar da yukarıda yer alan hükümler doğrultusunda
hizmet satabilir.” hükmü,
Tıbbi Cihaz Satış, Reklam ve Tanıtım Yönetmeliği’nin “Başvuru esasları” başlıklı
5’inci maddesinde “(1) Satış merkezi olarak yetkilendirilmek isteyen gerçek veya tüzel kişi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/020
: 9
: 22.05.2024
: 2024/UH.I-673
satış merkezinin adresi, unvanı, sahiplik ile ilgili bilgileri içeren dilekçe ile müdürlüğe
başvurur.” hükmü,
Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğü’nün 27.04.2022 tarihli ve E-83913885 sayılı ve
Tıbbi Cihazlarla ilgili mal ve hizmet alımı işlemleri konulu 2022/2 Genelgesinin “Tıbbi Cihaz
ve Tıbbi Hizmet Alımları başlıklı 3’üncü maddesinde “3.3. Hizmet alımı yapacak tüm sağlık
kurumları, işe ilişkin idari şartnamelerini düzenlerken iş kanunu, sosyal sigortalar ve genel
sağlık sigortası kanunu, milli emlak mevzuatı ve ilgili diğer mevzuat hükümlerini de dikkate
almak zorundadır.” açıklaması,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde
“2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: Gülhane EAH Hastanesi Genetik Hastalıklar
Değerlendirme Merkezi 24 Ay Süre ile 24.885.394,35 Puan Sonuç Karşılığı Hizmet Alımı…”
düzenlemesi,
“İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri ”7.1. İsteklilerin
ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı
unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.
…
ı)
Teklif edilen hizmetin alınacağı laboratuvara ait T.C. Sağlık Bakanlığı'ndan alınmış
ruhsat ve çalışma izin belgesi Yeterlik Bilgileri Tablosunda beyan edeceklerdir.
…
7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi
dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:
Açıklama
Belge
Adı
İstekli teklif ettiği ürünlerin (Teknik Şartnamede Belirtilen cihaz ve kitlerin sıra
numarası belirtilerek) Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankası (TİTUBB)
1
veri tabanında kayıtlı ve Sağlık Bakanlığı tarafından onaylı olduğunu Yeterlik
Bilgileri Tablosunda beyan edeceklerdir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/020
: 9
: 22.05.2024
: 2024/UH.I-673
İstekli kurulacak cihazların ve kitlerin teknik bilgilerini içeren kataloglarını, hangi
prensiple çalıştığını, üretici firma isimlerini açık olarak belirtecek ve Yeterlik
Bilgileri Tablosunda beyan edeceklerdir. Yüklenici ayrıca kit prospektüslerini
ihaledeki bölüm ve tablolardaki dizilime uygun şekilde numaralandırarak elektronik
ortamda (CD veya USB) ihale dosyasına ekleyecektir.
2
Cihaz yaşı taahhütnamesini Yeterlik Bilgileri Tablosunda beyan edeceklerdir.
3
7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin
değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.
…
7.7.2. İdare gerek görmesi halinde teklif edilen cihaz / cihazlara ilişkin ihale
sonrasında isteklilerden demonstrasyon yapmasını isteyebilecektir.” düzenlemesi,
“Alt yükleniciler” başlıklı 18’inci maddesinde “18.1. İhale konusu alımın tamamı
veya bir kısmı alt yüklenicilere yaptırılamaz.” düzenlemesi,
Teknik Şartname’nin 1.1.1’inci maddesinde “Yüklenici firma, 1 adet en az 8 kapillerli
elektroforez sistemini laboratuvara kurmalıdır.” düzenlemesi,
1.2.6’ncı maddesinde “Moleküler genetik tetkikler grubunda yer alan moleküler
karyotipleme testlerinin özellikleri en az aşağıdaki gibi olacaktır…” düzenlemesi yer almakta
olup, aynı madde kapsamında testler ve diğer şartlara ayrıntılı olarak yer verildiği tespit
edilmiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/020
: 9
: 22.05.2024
: 2024/UH.I-673
İşin kapsamı başlıklı 5’nci maddesinde “5.1. “Yüklenicinin ÜTS’de firma kaydı
olacaktır.” düzenlemesi,
5.8’inci maddesinde “Yüklenicinin “Tıbbi Cihaz Satış, Reklam ve Tanıtım
Yönetmeliği” kapsamında satış merkezi yetki belgesi olacaktır.” düzenlemesi,
5.27’nci maddesinde “Teknik servis ve bakım ünitelerinin TSE iş yeterlilik belgesi
olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterlerine ilişkin isteklilerin e-
teklifleri kapsamında beyan etmeleri gereken hususlara İdari Şartname’nin 7’nci maddesi
kapsamında yer verildiği, Bu kapsamda Şartname’nin 7’nci maddesinde sayılan belgeler
dışındaki belgelerin tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate
alınmayacağının düzenlendiği, ihale dokümanına düzenlemelerine yönelik olarak süresi
içerisinde yapılan itirazen şikâyet başvurusu bulunmadığından doküman düzenlemelerinin bu
haliyle kesinleştiği, dolayısıyla isteklilerin tekliflerini mevcut kesinleşen doküman
düzenlemelerine göre oluşturmaları gerektiği kabulü ile idarece tekliflerin
değerlendirilmesinin de mevcut doküman düzenlemelerine göre yapılması gerektiği
anlaşılmaktadır.
İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde, başvuru sahibinin iddiaları kapsamında ve
idarenin başvuru sahibinin şikayet başvurusu üzerine idarece verilen kararda ifade edilen
teklif değerlendirmesine esas alınan teknik şartname maddelerinin İdari Şartname’nin 7’nci
maddesi kapsamında ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak belirlenmediği, dolayısıyla söz
konusu şartname maddeleri kapsamında isteklilerce sağlanması ve idarece değerlendirilmesi
gereken bir yeterlik kriteri bulunmadığı, yine bu doğrultuda başvuru sahibi tarafından 2-(a),
(c), (d) ve (e) bölümünde yer alan iddialarına konu edilen teknik şartname maddeleri
çerçevesinde ifade edilen yönetmeliklere ilişkin hususların da ihaleye katılımda yeterlik
kriterleri çerçevesinde zaten aranamayacağı, dolayısıyla mevcut haliyle bu hususlar ile ilgili
isteklilere yönelik yeterlik kriteri belirlenmediğinden bu yönde bir yeterlik değerlendirmesi
de yapılamayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin 2) a), c), d) ve e) bölümünde yer alan
iddialarının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Diğer taraftan, başvuru sahibinin 2) b) bölümünde yer alan iddialarına ilişkin olarak;
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı
6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya
eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden
itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan
ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci
fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya
son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.
(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare
tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on
gündür.” hükmü,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/020
: 9
: 22.05.2024
: 2024/UH.I-673
Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1)
Süreler;
…
c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan
durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,
ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş
sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,
d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal
kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,
izleyen günden itibaren başlar.
(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması
halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön
yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru
tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu
fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet
başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez ” hükmü,
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak
işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında “… İdareye başvuru konularının yanı
sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet
başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz”
açıklaması bulunmaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları”
başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular
Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci
fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet
başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.
“Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin
şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen
hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez .” hükmü yer almaktadır.
Başvuru sahibinin isteklinin 2) b) iddiasının 15.04.2024 tarihli idareye şikayet
başvurusuna konu edilmediği, söz konusu iddianın ilk kez 06.05.2024 tarihinde Kurum
kayıtlarına alınan itirazen şikâyet başvurusunda yer aldığı tespit edilmiştir.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları”
başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan hüküm ile İhalelere Yönelik Başvurular
Hakkında Tebliğ’in “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci
fıkrasında yer alan açıklama şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet
başvurusuna konu edilemeyeceğini açıkça ifade etmektedir.
Dolayısıyla; söz konusu mevzuat hükümleri uyarınca, başvuru sahibi tarafından
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/020
: 9
: 22.05.2024
: 2024/UH.I-673
öncelikle idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerektiğinden ve bu iki aşamalı idari
başvuru yolunda şikayet yoluna başvurulmadan itirazen şikayet yoluna
başvurulamayacağından, şikayet başvurusunda ileri sürülmeyen iddiaların da itirazen şikayet
başvurusunda ileri sürülmesi mümkün olamayacaktır.
Bu çerçevede şikayet başvurusu; Kurul kararının alınmasından önceki süreçte
uyuşmazlık konusu hususla ilgili tarafların haklarını veya mevcut hukuki durumlarını
sınırlayan ya da değiştiren bir zorunlu idari başvuru yolu olup, idarelere kendi vakıa, gerekçe
ve delillerini ileri sürme fırsatı tanıyarak Kurul kararına ilişkin idari usulün bir parçası olması
nedeniyle, önemli bir usuli güvence teşkil etmektedir.
Netice itibarıyla, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri uyarınca idareye şikâyet
başvurusunda dile getirilmeyen hususların; şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan
kararda belirtilen hususlar hariç, itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği
anlaşılmaktadır.
Diğer taraftan uyuşmazlık konusu olan iddiaların bunu ileri süren istekliler tarafından
iddia konusu hususun farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen 10
gün içerisinde bu iddiaları incelemek ve sonuçlandırmakla yetkili makamlar nezdinde ileri
sürülmesi de gerekmektedir.
Buna göre, idareye şikâyet başvurusunda dile getirilmeyen hususların itirazen şikâyet
başvurusuna konu edilemeyeceği anlaşılmakla birlikte, idareye sunulan şikayet dilekçesinde
bulunmayan ancak Kuruma sunulan itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddiaların
incelenmesinin Kamu İhale Kurumunun yetkisi dahilinde olduğu ileri sürülse dahi, söz
konusu iddiaların, farkına varıldığı veya varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden
itibaren 10 gün içerisinde ileri sürülme zorunluluğu bulunmaktadır. Dolayısıyla süresinde ileri
sürülmeyen iddiaların da süre aşımı sebebiyle Kurum tarafından incelenmesi mümkün
bulunmamaktadır.
Bu itibarla, başvuru sahibinin bahse konu iddiasını, uyuşmazlığa konu hususu
öğrendiği 02.04.2024 tarihini izleyen günden itibaren on gün içinde yazılı şekilde ileri
sürmesi, bir diğer deyişle idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre
geçtikten sonra 06.05.2024 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından
başvuru sahibinin iddiasının şekil ve süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna
varılmıştır.
Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının
9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde,
Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir.
Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin
Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından
itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için
faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.
Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade
edilmez.” hükmü yer almaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/020
: 9
: 22.05.2024
: 2024/UH.I-673
Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının
tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate
alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin,
iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için
Kanun’un öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması”
koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü
maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin tamamının
iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.
B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden
yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.