2024/UH.I-848 - Kamu İhale Kararı - Yabancılara Yönelik Sosyal Uyum Yardımları Programı (Ysuy) Kapsamında 822 Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alımı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/026

: 30

: 03.07.2024

: 2024/UH.I-848

BAŞVURU SAHİBİ:

Servissan Bilişim Temizlik Medikal Oto Yemek Hizmetleri Danışmanlık İç ve Dış Ticaret

Limited Şirketi,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Aile ve Sosyal Hizmetler Bakanlığı Sosyal Yardımlar Genel Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/176644 İhale Kayıt Numaralı “Yabancılara Yönelik Sosyal Uyum Yardımları Programı

(Ysuy) Kapsamında 822 Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Aile ve Sosyal Hizmetler Bakanlığı Sosyal Yardımlar Genel Müdürlüğü tarafından

19.03.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Yabancılara Yönelik Sosyal Uyum

Yardımları Programı (Ysuy) Kapsamında 822 Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alımı”

ihalesine ilişkin olarak Servissan Bilişim Temizlik Medikal Oto Yemek Hizmetleri

Danışmanlık İç ve Dış Ticaret Limited Şirketinin 20.05.2024 tarihinde yaptığı şikâyet

başvurusunun, idarenin 30.05.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince

06.06.2024 tarih ve 148194 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.06.2024 tarihli dilekçe ile

itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/675 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhale üzerinde bırakılan İş Ortaklığının pilot ortağı Kıvanç İnş. Mim. Müh. Gıda

Tar. Tem. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ihale konusu alanda faaliyet göstermediği,

11.12.2012 tarihli ve 8212 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde yayımlanan, amaç ve konuya

bakıldığında personel çalıştırmaya dayalı hizmet alımları ile ilgili faaliyette bulunulmadığının

anlaşılacağı,

2) İhale üzerinde bırakılan İş Ortaklığının özel ortağı Artaş Eğt. Sos. Hiz. ve Tem.

Org. A.Ş. tarafından iş deneyimini tevsik için sunulan sözleşme aslının, sözleşme içeriğinin

benzer iş tanımına uyup uymadığı, sözleşmenin damga vergisinin yatırıldığına dair vergi

makbuzunun, iş deneyim belgesi kullanılan işe ait SGK işyeri açma bildirgesinin, personelin

işe giriş çıkış bildirgelerinin, aylık hizmet dökümlerinin, SGK tahakkuk ve ödendi

belgelerinin ayrı ayrı sunulması ve teyidinin yapılması gerektiği, EKAP’a kayıtlı bir iş

deneyim belgesi sunduğu takdirde ise benzer iş tanımına uyup uymadığının araştırılması

gerektiği,

-İhaleye katılan Efor Etk. Mer. Yön. Sis. A.Ş.- Efe Yön. Yem. Sos. Hiz. A. Ş. İş

Ortaklığı tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin ihalede istenilen benzer iş tanımına

uymadığı, idarece yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti olup

olmadığının tespiti için sözleşme, fatura ve hakediş evraklarının istenildiği, sunulan bu

evraklar üzerinden yaklaşık maliyet içindeki %70’lik kısmın asgari işçilik olarak tespit

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/026

: 30

: 03.07.2024

: 2024/UH.I-848

edilmesinin mümkün olmadığı, yaklaşık maliyet içindeki %70’lik kısmın asgari işçilik olup

olmadığının iş deneyimini düzenleyen idareden istenilecek yaklaşık maliyet hesap tablosu

üzerinden tespit edilebileceği, Efor Etk.Mer. Yön. Sis. A.Ş.- Efe Yön. Yem. Sos. Hiz. A. Ş. İş

Ortaklığı ile ihaleye teklif veren diğer isteklilerin iş deneyimlerinin yeniden

değerlendirilebilmesi için iş deneyimini düzenleyen idarelerden yaklaşık maliyet tablolarının

istenilmesi ve buna göre değerlendirmenin yapılması gerektiği, ayrıca ihaleye teklif veren

Gsm Medya Sos. Sağ. Hiz. Org. Ltd. Şti.nin sunmuş olduğu iş deneyim belgesinin de benzer

işe uygun olmadığı, sunulan iş deneyim belgelerinin içerisinde personel çalıştırılmış olsalar

dahi nitelikleri ve özelliklerinin başvuruya konu ihalede çalıştırılacak personel nitelikleri ile

aynı olmadığı, benzer usullerde gerçekleştirilmediği,

3) İdarece başvurularına verilen cevaptan, ihaleye katılan ve çağrı merkezi hizmetleri

iş deneyimi sunan isteklilerin, iş deneyimlerinin içerisindeki personel çalıştırmaya dayalı

kısmının asgari %70’in üzerinde olduğu hallerde personel çalıştırmaya dayalı hizmet alımı

olarak mı kabul edileceği ya da buna bakılmaksızın çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin iş

bitirme belgelerinin personel çalıştırma dayalı hizmet alımı olarak mı değerlendirilmesi

gerektiğinin anlaşılamadığı,

-İhaleye katılan isteklilerden çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin iş deneyim belgesi

sunan isteklilerin iş deneyimlerinin hangi usul çerçevesinde kabul edileceğinin, yöntemin

nasıl olacağının net bir şekilde belirlenmesi ve buna göre tekrar değerlendirmenin yapılması

gerektiği,

-Çağrı merkezi hizmetlerinin personel çalıştırmaya dayalı hizmet alımı sınıfına

sokulduğu takdirde, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin (e) bendine

aykırılık teşkil edeceği, iş deneyimini düzenleyen idarelerin bu ihalelere çıkmamalarının

gerektiği, çağrı merkezi hizmetlerinin, personel çalıştırmaya dayalı hizmet alımı sonucuna

varmanın Kanunun özü ile çeliştiği,

4) İdarece kura çekim işleminin kamera kaydına alındığı, kura işleminde saydam içi

görülebilen topların kullanıldığı, istekli isimlerinin yazıldığı kağıtlar aynı boyda olsa dahi,

istekli isimlerinin uzunluklarının farklı olduğundan, dışarıdan kolayca seçilebilmelerinin

mümkün olduğu, ayrıca katlama işi insan unsuru ile yapıldığından yüzde yüz aynı

katlanmasının mümkün olmadığı, bu nedenle saydam içi görülebilen toplara konularak

yapılan kura yönteminin tekrarlanması gerektiği,

5) İhaleye katılan isteklilerden Efor Etk. Mer. Yön. Sis. A.Ş.- Efe Yön. Yem. Sos.

Hiz. A. Ş. İş Ortaklığının özel ortağı Efe Yön. Yem. Sos. Hiz. A.Ş. tarafından alt yüklenici iş

bitirme belgesinin sunulduğu, alt yüklenici iş bitirme belgesine konu işte yüklenicinin ise

Gsm Medya Sos. Sağ. Hiz. Org. Ltd. Şti.-Avrasya İnovasyon Ltd. Şti. İş Ortaklığı olduğu, ilk

ihale komisyonu kararında teklifi eşit olan isteklilerden Gsm Medya Sos. Sağ. Hiz. Org. Ltd.

Şti.nin 2 puan aldığı, diğer isteklilerin 3 puan aldığı dikkate alındığında, basiretli bir tacir

olarak kendisinin kuraya giremeyerek ihale üzerinde kalmayacağını bilmesine karşın, itirazen

şikâyet başvurusunda bulunarak Efor Etk. Mer. Yön. Sis. A.Ş.- Efe Yön. Yem. Sos. Hiz. A. Ş.

İş Ortaklığının kura çekimine girmesini sağladığı, Gsm Medya Sos. Sağ. Hiz. Org. Ltd. Şti.

ile kura çekimine katılarak sonucun değişmesini sağlayan Efor Etk. Mer. Yön. Sis. A.Ş.- Efe

Yön. Yem. Sos. Hiz. A. Ş. İş Ortaklığının ihalede isteklileri tereddüde düşürdüğü ve kendisi

veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak asaleten ya da vekâleten birden fazla teklif

verdiği, ilgili istekliler hakkında 4734 sayılı Kanun’un 58’inci maddesi yer alan hükümler

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/026

: 30

: 03.07.2024

: 2024/UH.I-848

çerçevesinde işlem yapılması gerektiği, ayrıca bu isteklilerin teklif verdikleri IP adreslerinin

aynı olup olmadığının ve teminat mektuplarının bankalarda grup firması olup olmadığının

araştırılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar

tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci

maddesinde “(1) Ticaret şirketleri tüzel kişiliği haizdir.

(2) Ticaret şirketleri, Türk Medenî Kanununun 48 inci maddesi çerçevesinde bütün

haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar saklıdır.”

hükmü yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 4’üncü maddesinde “Bu Kanunun

uygulanmasında;

…

İstekli: Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi,

hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini,

İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik

dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi,

…

ifade eder.” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki

faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı

38’inci maddesinde “(1) İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

a) Gerçek kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, noter tasdikli imza

beyannamesinin,

b) Tüzel kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, başvuru ya da teklif mektubunu

imzalayanın noter tasdikli imza beyannamesinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur. Tüzel kişilerde; aday veya isteklilerin

yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen

hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP’tan alınır. EKAP’a kayıtlı

olmayan yabancı aday/istekliler tarafından ise, ilgili ülke mevzuatı dikkate alınarak, belirtilen

hususlara ilişkin gerekli belgeler ihalede sunulur. Aday veya isteklilerin ihale tarihi itibarıyla

mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup,

ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri

4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan

düzenlemelere uygun olarak sunması gerekir.

…

(3) İş ortaklığında, iş ortaklığı beyannamesinin ve iş ortaklığını oluşturan gerçek veya

tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın (a) ve (b) bentlerindeki

belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur. Konsorsiyumda ise konsorsiyum beyannamesinin ve

konsorsiyumu oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci

fıkranın (a) ve (b) bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur.” hükmü yer

almaktadır.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/026

: 30

: 03.07.2024

: 2024/UH.I-848

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde

“2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: Yabancılara Yönelik Sosyal Uyum Yardımları Programı (YSUY) Kapsamında

Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alımı

b) Türü: Hizmet alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

…

e) Miktarı: 21 ay süre ile 750 personelin, 27 ay süre ile 72 bilişim personelinin

istihdam edilmesi Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer:

…Personeller Yukarıda sıralanan illerde Bakanlık tarafından belirlenen Sosyal

Yardımlaşma ve Dayanışma Vakıflarında ve bakanlık birimlerinde çalıştırılacaktır.”

düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”

başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan

belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında

beyan etmeleri gerekmektedir.

a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;

…

2) Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile, ilgisine göre, ortaklar ve

ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler

idarece EKAP'tan alınır.

b) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu,

c) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin standart forma uygun geçici

teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da

Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar.

ç) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği ilgili uygulama

yönetmeliklerinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

d) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya

ilişkin noter onaylı vekaletname.

e) İsteklinin ortak girişim olması halinde, teklif mektubu standart formu ekinde yer

alan iş ortaklığı beyannamesi,

f) Alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi halinde, isteklinin alt yüklenicilere

yaptırmayı düşündüğü işlerin listesi,

g) Bu madde boş bırakılmıştır.

ğ) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin, tüzel

kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin

sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması

halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri

veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan

tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz

olarak bu şartların korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,

…

i) Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında

gerçekleştirilen işlerden elde edilen iş deneyiminin 13/1/2011 tarih ve 6102 sayılı Türk Ticaret

Kanununun 195 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince pay çoğunluğuna dayanarak kurulan

şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde bu hukuki ilişkiyi ve bu ilişkinin süresini

tevsik eden belge

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/026

: 30

: 03.07.2024

: 2024/UH.I-848

7.1.1) Bu madde boş bırakılmıştır.

7.1.2) Bu ihalede, istenen belgeler yerine yeterlik sertifikası sunulamaz.

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) bendinde yer alan

belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesi zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı

tarafından, iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla

hissesine ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda

temsile ve yönetime yetkili olan/en az % 51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu

ortak ilgisine göre (ğ) ve (h) bendindeki belgeye ilişkin bilgileri de beyan etmek zorundadır.

Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işlerden

elde edilen iş deneyiminin şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde, bu belgeyi

kullanan ortağın 7.1 inci maddenin (i) bendindeki belgeyi de sunması zorunludur.

…7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken

kriterler:

7.5.1. İsteklinin teknolojik ürün deneyim belgesi ya da yurt içinde veya yurt dışında

kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale

konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan

hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme

bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye

doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini

gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 20'den az olmamak

üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren

belgelerin veya teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer

ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak

veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az

olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları

ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir

işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer

ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması

koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim

tutarını sağlaması zorunludur.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu veya özel sektöre tek sözleşme kapsamında gerçekleştirilen personel

çalıştırmaya dayalı her türlü hizmet benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesi yer

almaktadır.

Yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemelerinden, ihale konusu işin Yabancılara

Yönelik Sosyal Uyum Yardımları Programı (YSUY) Kapsamında Personel Çalıştırmaya

Dayalı Hizmet Alımı olduğu, iş kapsamında 21 ay süre ile 750 personelin, 27 ay süre ile 72

bilişim personelinin istihdam edilmesi olduğu anlaşılmaktadır.

İhale üzerinde bırakılan İş Ortaklığının pilot ortağı Kıvanç İnş. Mim. Müh. Gıda Tar.

Tem. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin faaliyet konusuna ilişkin olarak, www.ticaretsicil.gov.tr

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/026

: 30

: 03.07.2024

: 2024/UH.I-848

adresinden yapılan sorgulamada, 11.12.2012 tarihli ve 8212 sayılı, 02.07.2021 tarihli ve

10362 sayılı Ticaret Sicili Gazetelerinde tüzel kişiliğin amaç ve konusunun yer aldığı, en son

yayımlanan 02.07.2021 tarihli ve 10362 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi’nde, tüzel kişiliğin amaç

ve konusunun “A)Tarım… B)Besi … C)Gıda… her türlü garsoniyer hizmetleri… D)Halı…

E)Tekstil… F)Ambalaj… F)İnşaat… H)Makine ve Otomotiv… I) Mimarlık ve

Mühendislik…İ)Telekom…J)Medikal ve Sağlık .. sağlık ve sosyal çalışma hizmetleri… hemşire

tedarik hizmetleri, … hasta ve ziyaretçi yönlendirme hizmetleri, K) )Temizlik Resmi kurum ve

kuruluşlar ile özel kuruluşların temizlik ve tadilat işleri ile ilgili taahhütlerde bulunmak ve bu

konulardaki ihalelere katılmak ihaleler açmak. …Her türlü temizlik işlerini yapmak.

…L)Petrol…M)Nakliyat… N) Mobilya- Beyaz Eşya…O ) Sportif Hizmetler…P)

Muhtelif İşler…R) Turizm ve Seyahat Acenteliği Uluslararası ve Şehirlerarası Yolcu

Taşımacılığı…S) Demir-Çelik…T) Demir Hırdavat…U)Yemekçilik üretilen yemeklerin servis

hizmetlerini ..yapmak V)Gayrimenkul Yatırımları Alanında…Y) Taşıt Araçları Servis ve

Bakım İstasyonları…Z) Otomotiv Sektörü…” şeklinde olduğu görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu ile 6762

sayılı (mülga) Türk Ticaret Kanunu’nda yer alan ultra vires ilkesinin kaldırılmasıyla ticaret

şirketlerinin, ana sözleşmelerinde yer almayan faaliyet konuları dışında da bütün haklardan

yararlanıp, borçları üstlenebilmeleri bakımından Türk Ticaret Kanunu açısından herhangi bir

engelin bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü

maddesinde istekli olabilecek “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik

dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim”

olarak tanımlanmıştır. Bu bakımdan, ihale konusu alanda faaliyet gösterme şartı, 6102 sayılı

Kanun’un 125’inci maddesi uyarınca kanuni istisna niteliğindedir. Anılan mevzuat hükmü

uyarınca, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi

gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazanan kişi ya da

kuruluşların öncelikle bu şartı sağlamaları gerektiği değerlendirilmiştir.

Başvuruya konu uyuşmazlık kapsamında 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’ndaki genel

düzenleme yerine özel kanun niteliği taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’ndaki

düzenlemenin esas alınması ve istekli olabilecekler için geçerli olan ihale konusu alanda

faaliyet gösterilmesi şartının isteklilerce de öncelikle sağlanmasının uygun olacağı

değerlendirilmektedir.

4734 sayılı Kanun ve ikincil mevzuat hükümlerinde isteklilerin ihale konusu alanda

faaliyet gösterdiğinin tevsikine ilişkin bir belge istenilmediği, zira kural olarak isteklilerin

ihale konusu iş ile iştigal ettikleri kabulünün bulunduğu anlaşılmış, isteklilerin ihale konusu

alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin ticaret sicil gazetelerini sunma zorunlulukları

bulunmamakla birlikte, “www.ticaretsicil.gov.tr” adresinden yapılan sorgulama ile isteklilerin

e-teklifi kapsamındaki diğer bilgi ve belgeler üzerinden şirketin faaliyet alanına ilişkin

inceleme yapılabilmektedir.

Bu çerçevede yapılan incelemede, gerek “www.ticaretsicil.gov.tr” adresi üzerinden

yapılan sorgulamada erişilen bilgiler gerekse de ihale üzerinde bırakılan isteklinin e-teklifi

kapsamındaki diğer bilgi ve belgeler dikkate alındığında, ihale üzerinde bırakılan iş

ortaklığının pilot ortağının faaliyet konusuna ilişkin 02.07.2021 tarihli ve 10362 sayılı Ticaret

Sicili Gazetesi’nde şirketin amaç ve konuları arasında spesifik olarak “personel çalıştırmaya

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/026

: 30

: 03.07.2024

: 2024/UH.I-848

dayalı hizmet alımı ihalelerine katılmak” faaliyetinin bulunmadığı görülmekte ise de şirketin

amaç ve konuları arasında personel çalıştırılmasını gerektiren işlerin de bulunduğu, pilot

ortak tarafından beyan edilen iş deneyim belgesine konu işin de temizlik personeli hizmet

alımı işine ilişkin olduğu dikkate alındığında, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot

ortağının ihale konusu alanda faaliyet göstermediğinden bahsedilemeyeceği anlaşıldığından,

başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken kurallar” başlıklı

62’nci maddesinde “…e) 1) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde

yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli

kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin

merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi

olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel

idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik

kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve

spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden,

anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına

dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve

buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

2) Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun

ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının

ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için

kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni

yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden

işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden

yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma

saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama,

cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel

çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında

niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı

olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır.

Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine

ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez…” hükmü

yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü

maddesinde “1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesindeki

tanımlar yanında;

a) Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından

benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve

uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işleri,

… ifade eder.” hükmü,

“Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “(1) İhale konusu iş

veya benzer işlerle ilgili tek sözleşmeye dayalı olarak iş deneyimini gösteren belgeler

değerlendirmeye alınır. Birden çok iş deneyimini gösteren belge hiçbir şekilde toplanamaz.

(2) İş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/026

: 30

: 03.07.2024

: 2024/UH.I-848

kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz...” hükmü

yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında

teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Bu Tebliğde personel

çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62

nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel

çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır. 375 sayılı Kanun Hükmünde

Kararnamenin geçici 23 ve 24 üncü maddeleri gereğince kadroya geçiş uygulamasına tabi

olan hizmet alımları ile bu hizmetlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri

niteliğinde olan hizmetler, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak değerlendirilecektir.

78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak

personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin

tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik

maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği

gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

78.1.2. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı

merkezi hizmetleri, 78.1.1 inci maddede yer alan koşullara bakılmaksızın personel

çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilmez.

78.1.3. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan ve niteliği gereği

süreklilik arz eden park bahçe bakım ve onarım işi, çöp toplama, cadde, sokak, meydan vb.

temizlik işleri, bu işlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan

refüj ve yeşil alanların bakım ve onarımı, ot temizliği, çim biçimi, toprak işleme, arazi

hazırlığı, fidan üretimi, dikimi ve bakımı ile ağaç budama, sulama ve bakımı, sürücülü araç/iş

makinesi kiralama vb. işler ile Kurum tarafından belirlenecek diğer işler, 78.1.1 inci maddede

yer alan diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul

edilir.

78.1.4. Niteliği gereği süreklilik arz etme koşulu dışında diğer koşulları taşıyan ve

ihale edilmesi mümkün olan hizmet alımları ile 78.1.1 maddede belirtilen koşulları taşıyan

hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerinde, teklifler ile aşırı

düşük tekliflerin hazırlanması ve değerlendirilmesinde bu Tebliğin personel çalıştırılmasına

dayalı hizmet alımı ihaleleri için öngördüğü düzenlemeler (asgari işçilik maliyeti ile sözleşme

giderleri ve genel giderlerin hesabı, sınır değer tespiti, işçilik hesaplama modülünün kullanım

zorunluluğu vb.) aynen uygulanır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”