Bilgi
İKN
2024/394966
Başvuru Sahibi
Vodafone Net İletişim Hizmetleri Anonim Şirketi VEKİLİ: Av. Ozan YOSUNKAYA
İdare
İzmir İl Sağlık Müdürlüğü
İşin Adı
24 Aylık İnternet Hizmet Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/022
: 13
: 29.05.2024
: 2024/UH.II-708
BAŞVURU SAHİBİ:
Vodafone Net İletişim Hizmetleri Anonim Şirketi
VEKİLİ:
Av. Ozan YOSUNKAYA,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
İzmir İl Sağlık Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2024/394966 İhale Kayıt Numaralı “24 Aylık İnternet Hizmet Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
İzmir İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 02.05.2024 tarihinde açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “24 Aylık İnternet Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Vodafone Net
İletişim Hizmetleri Anonim Şirketi’nin 05.04.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun,
idarenin 19.04.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 29.04.2024 tarih ve
142542 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.04.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2024/533 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
İhaleye konu hizmetin yüklenicinin tamamen kendi veya bağlı olduğu grup şirketinin
fiber optik ağı ve network cihazları üzerinden sağlanması gerektiği, hizmetin verileceği
adreste kendi altyapısı bulunmuyor/yapımı devam ediyor ise hizmetin kesintisiz ve güvenilir
olarak sunulmasında tüm sorumluluk yüklenicide olmak kaydıyla en fazla 6 aylık süre
içerisinde kendi altyapısını tamamlamak ve geçiş yapmak koşulu ile başka bir altyapı
sağlayıcıdan kiralama yöntemiyle de hizmeti verebileceğine yönelik Birinci Basamak Bulutu
İnternet Hizmeti Alımı Teknik Şartnamesi ile Kamu Hastaneleri Bulutu İnternet Hizmet
Alımı Teknik Şartnamesi’nin 4.6’ncı maddelerinin “Yüklenici Metro Ethernet İnternet
hizmetini kendisinin veya grup şirketinin altyapısı üzerinden verebileceği gibi hizmetin
verileceği adreste kendi altyapısı bulunmuyor / yapımı devam ediyor ise hizmetin kesintisiz ve
güvenilir olarak sunulmasında tüm sorumluluk Yüklenicide olmak kaydıyla başka bir altyapı
sağlayıcıdan kiralama yöntemiyle de hizmeti verebilecektir.” şeklinde değiştirilmesi gerektiği,
söz konusu maddelerde her ne kadar altyapının kurulumu için yükleniciye 6 aylık süre
verilmiş olsa da Elektronik Haberleşme Mevzuatına aykırı bir şekilde yüklenicinin başka bir
işletmeciyle tesis paylaşımı yapmasına müsaade edilmediği, 5809 sayılı Elektronik
Haberleşme Kanunu’nun 24’üncü maddesi ve Sabit ve Mobil Haberleşme Altyapısı veya
Şebekelerinde Kullanılan Her Türlü Kablo ve Benzeri Gerecin Taşınmazlardan Geçirilmesine
İlişkin Yönetmelik’in 5’inci maddesinde tesis paylaşımına öncelik verilmesi gerektiğinin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/022
: 13
: 29.05.2024
: 2024/UH.II-708
hüküm altına alındığı, anılan düzenlemeler ile yükleniciye kendi altyapısını kurma
zorunluluğu getirilerek rekabetin ve ihaleye katılımın engellendiği,
Ayrıca “İşe başlama tarihi 04.06.2024; işi bitirme tarihi 04.06.2026” şeklinde
düzenlenmiş olan Sözleşme Tasarısı’nın 9.1’inci maddesinin “İşe başlama tarihi sözleşme
imzalanmasının ardından mücbir sebepler ve umulmayan haller haricinde en geç 120
(yüzyirmi) gün olup 24 (yirmidört) ay boyunca devam edecektir.” olarak değiştirilmesi
gerektiği, yine benzer şekilde ihaleye ait Teknik Şartnamelerin “Sunulan internet servisleri
için, teknik özellikleri aşağıda belirtilen 2 Yıllık Metro Ethernet internet hizmeti temin
edilecektir. Hizmetin fatura başlangıç tarihi 04.06.2024, bitiş tarihi 04.06.2026 olacaktır.”
şeklinde düzenlemiş olan 2’nci maddelerinin “Sunulan internet servisi için, teknik özellikleri
aşağıda belirtilen 2 Yıllık Metro Ethernet İnternet hizmeti temin edilecektir. Hizmetin fatura
başlangıç tarihi sözleşme imzalanmasının ardından mücbir sebepler ve umulmayan haller
haricinde en geç 120 (yüzyirmi) gün olup 24 (yirmidört) ay boyunca devam edecektir.”
şeklinde değiştirilmesi gerektiği, zira anılan maddelerde yüklenicinin işe başlaması için
sözleşmenin kurulumundan itibaren herhangi bir sürenin verilmediği, sözleşmenin
kurulmasıyla birlikte işe başlanmasının öngörüldüğü, Kamu İhale Kurumu tarafından alınan
benzer kararlarda da sözleşmenin kurulumundan sonra yükleniciye makul bir süre verilmesi
gerektiğinin ifade edildiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Tanımlar ve kısaltmalar” başlıklı 3’üncü
maddesinde “(1) Bu Kanunda geçen;
…
s) Geçiş hakkı: İşletmecilere, elektronik haberleşme hizmeti sunmak için gerekli şebeke
ve alt yapıyı kurmak, kaldırmak, bakım ve onarım yapmak gibi amaçlar ile kamu ve özel
mülkiyet alanlarının altından, üstünden, üzerinden geçmeleri için tanınan hakları,
ş) Geçiş hakkı sağlayıcısı: Geçiş hakkına konu olan kamuya ait ya da kamunun ortak
kullanımında olan taşınmazlar da dâhil olmak üzere, taşınmaz sahipleri ve/veya taşınmaz
üzerindeki hak sahiplerini,
…
z) İşletmeci: Yetkilendirme çerçevesinde elektronik haberleşme hizmeti sunan ve/veya
elektronik haberleşme şebekesi sağlayan ve alt yapısını işleten şirketi,
…
ee) Kurum: Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumunu,
…
ifade eder.” hükmü,
Söz konusu Kanun’un “Tesis paylaşımı ve ortak yerleşim” başlıklı 17’nci maddesinde
“(1) Bir işletmecinin tesislerini kamuya veya üçüncü şahıslara ait bir arazinin üzerine veya
altına yerleştirebildiği veya bu tür arazileri kullanabildiği veya kamulaştırma müessesesinden
yararlanabildiği hallerde Kurum, çevrenin korunması, kamu sağlığı ve güvenliği, şehir ve
bölge planlaması ve kaynakların etkin kullanılması gereklerini gözeterek ilgili işletmeciye söz
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/022
: 13
: 29.05.2024
: 2024/UH.II-708
konusu tesisleri ve/veya araziyi makul bir bedel karşılığında diğer işletmecilerle
paylaşmasına ilişkin rekabet üzerindeki etkileri dikkate alarak yükümlülükler getirebilir…”
hükmü,
Anılan Kanun’un “Tesis paylaşımı ve ortak yerleşimin önceliği” başlıklı 24’üncü
maddesinde “(1) Geçiş hakkı kapsamında kullanılacak bir taşınmaz üzerinde hâlihazırda bu
Kanun ve Kurum düzenlemeleri çerçevesinde, Kurum tarafından ortak yerleşim ve tesis
paylaşımı yükümlülüğüne karar verilmiş bir elektronik haberleşme şebekesi bulunması
halinde ortak yerleşim ve tesis paylaşımına öncelik verilir.” hükmü,
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde
“İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi,
güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında
karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,
Sabit ve Mobil Haberleşme Altyapısı veya Şebekelerinde Kullanılan Her Türlü Kablo
ve Benzeri Gerecin Taşınmazlardan Geçirilmesine İlişkin Yönetmelik’in “Tanımlar ve
kısaltmalar” başlıklı 4’üncü maddesinde “(1) Bu Yönetmelikte geçen;
a) Bakanlık: Ulaştırma, Denizcilik ve Haberleşme Bakanlığını,
…
d) Geçiş hakkı: İşletmecilere; elektronik haberleşme hizmeti sunmak için gerekli
şebeke ve altyapıyı kurmak, kaldırmak, bakım ve onarım yapmak gibi amaçlarla kamu ve özel
mülkiyet alanlarının altından, üstünden ve üzerinden geçmeleri için tanınan hakları,
…
g) Geçiş hakkı sağlayıcısı (GHS): Geçiş hakkına konu olan kamuya ait ya da kamunun
ortak kullanımında olan taşınmazlar da dâhil olmak üzere taşınmazın sahipleri ve/veya
taşınmaz üzerindeki hak sahiplerini,
ğ) İşletmeci: Yetkilendirme çerçevesinde elektronik haberleşme hizmeti sunan ve/veya
elektronik haberleşme şebekesi sağlayan ve altyapısını işleten şirketi,
…
m) Tesis paylaşımı: Elektronik haberleşme hizmeti sunumunda kullanılan boru, kanal,
direk ve kuleler dâhil ilgili tesis ve cihazların diğer işletmeciler tarafından da kullanılmasını
veya paylaşılmasını,
…
ifade eder.” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “(1) Geçiş hakkı
uygulamasında;
…
e) Tesis paylaşımı ve ortak yerleşime öncelik verilmesi,
…
ilkeleri esas alınır.” hükmü,
Bahse konu Yönetmelik’in “Başvuru ve değerlendirme” başlıklı 6’ncı maddesinde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/022
: 13
: 29.05.2024
: 2024/UH.II-708
“(1) Geçiş hakkı talep edilen güzergâh üzerinde tesis paylaşımı yükümlülüğüne karar verilmiş
bir elektronik haberleşme şebekesi ve/veya altyapısı bulunması halinde, tesis paylaşımına
ilişkin mevzuat hükümleri uygulanır.
(2) Tesis paylaşımının mümkün olmadığının işletmeci tarafından belgelenmesi
durumunda işletmeci, geçiş hakkının kullanımının onayı için Ek-2’de yer alan belgelerle
birlikte Bakanlığa başvurur.
…
(4) Bakanlığa yapılan başvurular, 5 inci madde hükümleri ile Bakanlığın strateji ve
politikaları dikkate alınarak otuz gün içinde değerlendirilir.
…
(7) Değerlendirme sonucunda Bakanlık tarafından kullanım onayı verilmesi
durumunda ise aşağıdaki hükümler uygulanır:
a) Özel mülkiyete konu taşınmazlarda işletmeci ile GHS; ilgili mevzuata aykırı
olmamak koşulu ile geçiş hakkına ilişkin anlaşmaları, 22/11/2001 tarihli ve 4721 sayılı Türk
Medeni Kanunu hükümleri saklı kalmak üzere serbestçe yapabilirler. Geçiş hakkına ilişkin
anlaşmaların ekinde; işletmecinin Kurum tarafından yetkilendirildiğine dair belge, kurulacak
altyapıya ilişkin proje dosyası ve Bakanlıktan alınan kullanım onayı belgeleri yer alır.
b) Hazinenin özel mülkiyetindeki veya Devletin hüküm ve tasarrufu altındaki
taşınmazlar ile mülkiyeti veya tasarrufu belediyelere ve kamu kurum ve kuruluşlarına ait
taşınmazlar ile 25/2/1998 tarihli ve 4342 sayılı Mera Kanunu kapsamında kalan yerlerde
geçiş hakkını kullanacak işletmeci, ilgili GHS’ye Ek-2’de yer alan belgeler ve Bakanlıktan
alınan kullanım onayı ile birlikte başvuruda bulunur. GHS kendisine yapılan geçiş hakkı
talebi başvurularını mevzuat çerçevesinde en geç altmış gün içerisinde sonuçlandırır ve
sonucunu işletmeciye bildirir…” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Geçiş hakkına ilişkin anlaşma” başlıklı 8’inci maddesinde “(1)
Bu Yönetmelik kapsamında işletmeci ve GHS; 5 inci maddede belirtilen ilkeler doğrultusunda
geçiş hakkına ilişkin anlaşmaları serbestçe yapabilirler...” hükmü,
Ortak Yerleşim ve Tesis Paylaşımına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ’in
“Tesis paylaşımı yükümlülüğü” başlıklı 9’uncu maddesinde “(1) Tesislerini kamuya veya
üçüncü şahıslara ait bir arazinin üzerine veya altına yerleştirebilen veya bu tür arazileri
kullanabilen veya kamulaştırma müessesesinden yararlanabilen işletmeciler tesis paylaşımı
yükümlüsüdür.
(2) Tesis paylaşımı talebine ilişkin olarak; teknik imkânsızlığın mevcut olduğu ya da
kapasite yetersizliğinin bulunduğu ve kapasite artırım imkânının olmadığı hususlarından
birinin tesis paylaşımı yükümlüsü tarafından objektif kriterlerle kanıtlanması halinde Kurum,
söz konusu talebe özgü olmak kaydıyla tesis paylaşımı yükümlülüğünü kısmen veya tamamen
kaldırabilir.” açıklaması,
Söz konusu Tebliğ’in “Tesis paylaşımı taleplerinin değerlendirilmesi” başlıklı 10’uncu
maddesinde “(1) Tesis paylaşımı talepleri aşağıdaki usul ve esaslar çerçevesinde
değerlendirilir:
a) Talepler müracaat sırasına göre değerlendirilir. Millî güvenlik ile kamu düzeni
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/022
: 13
: 29.05.2024
: 2024/UH.II-708
gereklerine ve acil durum ihtiyaçlarına öncelik verilmesi esastır.
b) İşletmecinin tesis paylaşımı başvurusunda asgarî olarak; talebin maksadı ile tesis
paylaşımı talebine konu tesis ve bu tesise kurulacak kablo/cihazların özellikleri belirtilir.
c) Tesis paylaşımı yükümlüsü başvuruyu azamî onbeş (15) gün içerisinde
cevaplandırır. Bu Tebliğin 9 uncu maddesinin 2 nci fıkrasında belirtilen nedenlerle talebin
uygun görülmemesi halinde, belirtilen süre içerisinde gerekçeleri ayrıntılı olarak ve
kanıtlayıcı belgeler sunulmak suretiyle işletmeciye bildirilir. Talebin uygun görülmesi halinde,
tesis paylaşımı yükümlüsü, belirtilen süre içerisinde talebe konu tesisin tesis paylaşımına
elverişli olup olmadığını belirlemek amacıyla yapılacak yer etüdü süresi ve ücretini
işletmeciye bildirir.
ç) İşletmecinin yer etüdü süresi ve ücretini kabul ettiğini bildirmesini müteakip azamî
otuz (30) gün içerisinde talebe konu tesise ilişkin yer etüdü gerçekleştirilir ve sonucu
işletmeciye bildirilir. Talebin karşılanabilecek olması durumunda uygulanacak ücretler;
talebin karşılanamayacak olması durumunda ise ayrıntılı gerekçeleri işletmeciye bildirilir.
d) Tesis paylaşımı yükümlüsü, işletmecinin yer etüdü sonucunu kabul ettiğini
bildirmesini ve tesis paylaşımının karşılanmasına ilişkin hüküm ve koşulları içeren
anlaşmanın taraflarca imzalanmasını müteakip azamî altmış (60) gün içinde ilgili tesisi
paylaşıma hazır hale getirir. Söz konusu tesis herhangi bir ilave çalışma yapılmaksızın
kullanılabilecek durumda ise onbeş (15) gün içerisinde paylaşıma hazır hale getirilir.
e) İşletmeci, tesisin paylaşıma hazır hale getirilmesini müteakip altmış (60) gün
içerisinde tesis paylaşımına konu kablo/cihazların kurulumunu tamamlayarak kullanıma
geçer. İşletmecinin yapacağı kurulum çalışmaları tesis paylaşımı yükümlüsünün bilgi ve
gözetiminde yapılır…” açıklaması,
29.03.2024 tarihli İhale İlanı’nın 2’nci maddesinde “…ç) Süresi/teslim tarihi: İşe
başlama tarihi 04.06.2024, işin bitiş tarihi 04.06.2026” düzenlemesi,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde
“2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: 24 AYLIK İNTERNET HİZMET ALIMI
b) Türü: Hizmet alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.
d) Kodu:
e) Miktarı: 2 KALEM 24 AYLIK İNTERNET HİZMET ALIMI
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: MÜDÜRLÜĞÜMÜZ VE
MÜDÜRLÜĞÜMÜZE BAĞLI KURUMLAR” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama
tarihi 04.06.2024; işi bitirme tarihi 04.06.2026…” düzenlemesi,
Birinci Basamak Bulutu İnternet Hizmeti Alımı Teknik Şartnamesi ile Kamu
Hastaneleri Bulutu İnternet Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Teknik Özellikler” başlıklı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/022
: 13
: 29.05.2024
: 2024/UH.II-708
4’üncü maddesinde “…4.6 Yüklenici, internet hizmetini tamamen kendi veya bağlı olduğu
grup şirketinin fiberoptik ağı ve network cihazları üzerinden vermelidir. Hizmetin verileceği
adreste kendi altyapısı bulunmuyor / yapımı devam ediyor ise hizmetin kesintisiz ve güvenilir
olarak sunulmasında tüm sorumluluk Yüklenicide olmak kaydıyla en fazla 6 ay süre içerisinde
kendi altyapısını tamamlamak ve geçiş yapmak koşulu ile başka bir altyapı sağlayıcıdan
kiralama yöntemiyle de hizmeti verebilecektir.
4.7. Yüklenicinin veya bağlı olduğu grup şirketinin İzmir ili sınırlan içinde en az 100
(yüz) kilometre kendisine ait (kiralama olmayan) fiber optik omurgası olacaktır…”
düzenlemesi yer almaktadır.
İzmir İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 02.05.2024 tarihinde yapılan “24 Aylık İnternet
Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin 4 adet ihale dokümanı indirildiği ve 1 istekli tarafından teklif
sunulduğu, başvuru sahibi tarafından 05.04.2024 tarihinde ihale dokümanının EKAP
üzerinden indirildiği ancak ihaleye teklif verilmediği, 08.05.2024 onay tarihli ihale
komisyonu kararıyla Superonline İletişim Hizmetleri Anonim Şirketi tarafından sunulan
teklifin yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu gerekçesiyle reddedilerek ihalenin iptal edildiği
anlaşılmıştır.
Başvuru sahibi tarafından itirazen şikayet dilekçesinde; 04.06.2024 tarihinde işe
başlanması gerektiğine yönelik yükleniciye sözleşmenin imzalanmasını müteakip herhangi bir
süre vermediği anlaşılan Sözleşme Tasarısı’nın 9.1’inci ve Teknik Şartnamelerin 2’nci
maddelerinin ilgili mevzuatlara uygun olmadığı, Teknik Şartnamelerin 4.6’ncı maddelerinde
her ne kadar kendi alt yapısını kurması için yükleniciye 6 aylık süre verilmiş olsa da başka bir
işletmeciyle tesis paylaşımı yapılmasına müsaade edilmeyerek Elektronik Haberleşme
mevzuatına aykırı hareket edildiği, söz konusu düzenlemenin ihaleye katılımı engellediği ve
rekabeti kısıtladığı ifade edilmektedir.
Daha önce Metro Ethernet hizmet alımı konulu başka bir ihaleye ilişkin olarak yapılan
itirazen şikâyet başvurusunun Kurum tarafından incelenmesi sırasında; 09.12.2021 tarihli ve
E.2021/21372 sayılı yazı ile akademik bir kuruluştan teknik görüş talep edildiği, bahse konu
yazıda “…24 Ay Metro Ethernet İnternet Hizmeti (400 Mbps) Alımı” ihalesine ilişkin olarak
yapılan bir şikâyet incelemesine esas olmak üzere görüşünüze ihtiyaç duyulmuştur.
…
2) Teknik Şartnamenin 4.13 numaralı maddesinde “İdarenin hizmet aldığı mevcut
internet hizmetini sunan yükleniciden farklı bir yüklenicinin işi alması durumunda, hizmetler
arası geçişin problemsiz sağlanması için yeni yüklenici, internet hizmetini 15 gün önceden
sunacaktır. Bu 15 günlük süre içerisinde kamu tarafından konfigürasyonlar ve testler
gerçekleştirilecektir. Geçiş süresince yeni yüklenicinin sağlayacağı hizmetler
faturalandırılmayacaktır.” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Genel hükümler” başlıklı 3’üncü maddesinde ise “Hizmetin
süresi 24 ay olup işin başlama tarihi sözleşmenin imzalanmasını müteakip en geç 20 gündür.”
düzenlemesi bulunmaktadır.
…
Netice itibariyle, Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan 4.13 numaralı maddesinde
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/022
: 13
: 29.05.2024
: 2024/UH.II-708
bulunan ilgili düzenleme ile ilgili olarak aşağıdaki hususlarda görüşünüze ihtiyaç
duyulmuştur:
- Söz konusu düzenlemenin mevcut yükleniciyi veya varsa daha önce hizmet vermiş ve
kurum içerisinde fiber optik alt yapısı olan işletmeciyi işaret edip etmediği,
- Yeni bir yüklenicinin, idarece öngörülen 15 günlük süre içerisinde mevcut alt yapı ile
hizmet verebilmesinin mümkün olup olmadığı,
- Metro Ethernet internet hizmetlerinde işletmeci değişikliği olması durumunda, bu
değişiklik için kaç günlük sürelere ihtiyaç duyulduğu,
- İşletmeci değişikliği olması ve yeni bir alt yapı kurulması veya ilave bir yatırım
gerekmesi hâlinde, yeni yüklenicinin idarece talep edilen hizmeti sunabilmesi için kaç günlük
bir süreye ihtiyaç duyacağı…” ifadelerinin yer aldığı tespit edilmiştir.
Akademik kuruluş tarafından 21.12.2021 tarihli ve 350360 sayılı yazı ekinde
gönderilen ve Bilgisayar Mühendisliği Bölüm Başkanlığınca tertip edilen teknik görüşün
21.12.2021 tarih ve 2021/60052 sayı ile Kurum kayıtlarına alındığı, bahse konu cevabi yazıda
“…Teknik Şartname’nin 4.13 numaralı maddesi ile ilgili görüşler)
- Söz konusu düzenlemenin mevcut yükleniciyi veya varsa daha önce hizmet vermiş ve
kurum içerisinde fiber optik alt yapısı olan işletmeciyi işaret edip etmediği konusu: Söz
konusu düzenlemenin doğrudan mevcut yükleniciyi veya varsa daha önce hizmet vermiş ve
kurum içerisinde fiber optik alt yapısı olan işletmeciyi işaret edip etmediği konusunda bir
hüküm verebilmek mümkün değildir. Bu düzenlemeden bu şekilde bir anlam çıkartılamaz.
Ancak 15 günlük sürenin uygun olarak belirlenmediği söylenebilir. Bu sürenin makul
belirlenememiş olması herhangi bir işletmeciyi işaret ettiğini göstermez.
- Yeni bir yüklenicinin, idarece öngörülen 15 günlük süre içerisinde mevcut alt yapı ile
hizmet verebilmesinin mümkün olup olmadığı konusu: Yeni bir yüklenicinin idarece öngörülen
15 günlük süre içerisinde mevcut alt yapı ile hizmet verebilmesi, mevcut alt yapının neleri
kapsadığı ile doğrudan ilgilidir. Teknik Şartname’de ifade edildiği üzere yeni yükleniciden alt
yapı için belirli beklentilerin olduğu açıktır. Bu durumda yeni yüklenicinin 15 günlük sürede
hizmet verebilmesi mümkün görünmemektedir.
- Metro Ethernet internet hizmetlerinde işletmeci değişikliği olması durumunda, bu
değişiklik için kaç günlük sürelere ihtiyaç duyulduğu konusu: Metro Ethernet internet
hizmetlerinde işletmeci değişikliği olması durumunda bu değişiklik için yaklaşık 2 aylık bir
süreye ihtiyaç duyulmaktadır.
- İşletmeci değişikliği olması ve yeni bir alt yapı kurulması veya ilave bir yatırım
gerekmesi halinde, yeni yüklenicinin idarece talep edilen hizmeti sunabilmesi için kaç günlük
bir süreye ihtiyaç duyacağı konusu: İşletmeci değişikliği olması ve yeni bir alt yapı kurulması
veya ilave bir yatırım gerekmesi halinde 3 ile 4 ay arasında bir süreye ihtiyaç duyulacaktır.”
ifadelerinin bulunduğu görülmüştür.
Elektronik Haberleşme Kanunu, Sabit ve Mobil Haberleşme Altyapısı veya
Şebekelerinde Kullanılan Her Türlü Kablo ve Benzeri Gerecin Taşınmazlardan Geçirilmesine
İlişkin Yönetmelik ile Ortak Yerleşim ve Tesis Paylaşımına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında
Tebliğ’de yer alan hüküm ve açıklamalardan; tesislerini kamuya veya üçüncü şahıslara ait bir
arazinin üzerine veya altına yerleştirebilen veya bu tür arazileri kullanabilen veya
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/022
: 13
: 29.05.2024
: 2024/UH.II-708
kamulaştırma müessesesinden yararlanabilen işletmecilerin “tesis paylaşımı yükümlüsü”
olduğu, bu bağlamda anılan işletmecilerin söz konusu tesislerini ve/veya arazilerini makul bir
bedel karşılığında diğer işletmecilerle paylaşma yükümlülüğünü haiz olduğu; elektronik
haberleşme hizmeti sunacak olan diğer işletmecilerin gerekli şebeke ve alt yapıyı kurmak gibi
amaçlarla geçiş hakkı kapsamında kullanacağı taşınmazların üzerinde hâlihazırda tesis
paylaşımı yükümlülüğü olan bir elektronik haberleşme şebekesi bulunması durumunda tesis
paylaşımına öncelik verileceği, tesis paylaşımı yükümlüsünün tesis paylaşımı taleplerini
azami 15 gün içinde cevaplandırması gerektiği, talebin uygun bulunması durumunda, tesis
paylaşımı yükümlüsünün talebe konu tesisin paylaşıma elverişli olup olmadığının
belirlenmesi amacıyla yapılacak yer etüdü süresi ve ücretini talep sahibi işletmeciye
bildireceği, işletmecinin yer etüdü süresi ve ücretini kabul ettiğini bildirmesini müteakip
azamî 30 gün içerisinde talebe konu tesise ilişkin yer etüdünün gerçekleştirileceği ve sonucun
talep sahibi işletmeciye bildirileceği; tesis paylaşımı yükümlüsünün, işletmecinin yer etüdü
sonucunu kabul ettiğini bildirmesini ve tesis paylaşımının karşılanmasına ilişkin hüküm ve
koşulları içeren anlaşmanın taraflarca imzalanmasını müteakip azamî 60 gün içinde; söz
konusu tesisin herhangi bir ilave çalışma yapılmaksızın kullanılabileceği durumlarda ise 15
gün içerisinde ilgili tesisi paylaşıma hazır hale getireceği; talep sahibi işletmecinin de, tesisin
paylaşıma hazır hale getirilmesini müteakip 60 gün içerisinde tesis paylaşımına konu
kablo/cihazların kurulumunu tamamlayarak kullanıma geçeceği anlaşılmaktadır.
Öte yandan; tesis paylaşımı talebine ilişkin olarak; teknik imkânsızlığın mevcut
olduğu ya da kapasite yetersizliğinin bulunduğu ve kapasite artırım imkânının olmadığı
hususlarından birinin tesis paylaşımı yükümlüsü tarafından kanıtlanması durumunda Bilgi
Teknolojileri ve İletişim Kurumunun tesis paylaşımı yükümlülüğünü kısmen veya tamamen
kaldırabileceği, bu durumda geçiş hakkı talep eden işletmecinin, tesis paylaşımının mümkün
olmadığını belgelemek suretiyle Ulaştırma ve Altyapı Bakanlığına başvuracağı, söz konusu
başvuruların Bakanlık tarafından 30 gün içinde sonuçlandırılacağı, Bakanlık tarafından
başvurunun olumlu sonuçlandırılması durumunda; özel mülkiyete konu taşınmazlarda
işletmeci ile taşınmaz sahipleri/hak sahiplerinin anlaşma yapabileceği; hazinenin özel
mülkiyetindeki veya devletin hüküm ve tasarrufu altındaki taşınmazlar ile mülkiyeti veya
tasarrufu belediyelere ve kamu kurum ve kuruluşlarına ait taşınmazlar ile 25/2/1998 tarihli ve
4342 sayılı Mera Kanunu kapsamında kalan yerler için ise geçiş hakkını kullanacak
işletmecinin ilgili geçiş hakkı sağlayıcılarına Bakanlıktan aldığı onay ile başvurması
gerektiği, bahse konu başvuruların 60 gün içinde sonuçlandırılmasının zorunlu olduğu
anlaşılmaktadır.
İnceleme konusu ihalenin internet hizmet alımına ilişkin olduğu, 29.03.2024 tarihli
ihale ilanı ile Sözleşme Tasarısı’nın 9.1’inci maddesinde yüklenicinin 04.06.2024 tarihinde
işe başlanması gerektiğinin ifade edildiği, bu düzenlemelerden yükleniciye işe başlaması için
sözleşmenin imzalanmasını müteakip herhangi bir süre verilmediğinin anlaşıldığı, bununla
birlikte Birinci Basamak Bulutu İnternet Hizmeti Alımı Teknik Şartnamesi ile Kamu
Hastaneleri Bulutu İnternet Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Teknik Özellikler” başlıklı
4’üncü maddesinde internet hizmetinin verileceği adreste yüklenicinin kendi altyapısı
bulunmuyorsa en fazla 6 aylık süre içerisinde kendi altyapısını tamamlamak ve geçiş yapmak
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/022
: 13
: 29.05.2024
: 2024/UH.II-708
koşulu ile başka bir altyapı sağlayıcıdan kiralama yöntemiyle de hizmeti verebileceğinin
düzenlendiği, dolayısıyla yükleniciye kendi altyapısını kurması için 6 aylık süre verildiğinin
anlaşıldığı, daha önce başka ihalelerin Kurum tarafından incelenmesi sırasında bahse konu
sürenin yüklenici tarafından işe başlanması için yeterli olup olmadığına ilişkin olarak
akademik kuruluşlar tarafından gönderilen cevabi yazılarda özetle; Metro Ethernet
hizmetlerinde mevcut altyapının kullanılması ancak işletmeci değişikliği olması durumunda
bu değişiklik için yaklaşık 2 aylık bir süreye, işletmeci değişikliği olması ve yeni bir alt yapı
kurulması halinde ise 3 ila 4 aylık bir süreye ihtiyaç duyulacağının ifade edildiği, bu itibarla
idare tarafından altyapı kurulumu için verilen 6 aylık sürenin yeterli olduğu konusunda
değerlendirme yapılabileceği, dolayısıyla başvuru sahibinin iddialarının bu kısmının yerinde
olmadığı,
Diğer taraftan elektronik haberleşme mevzuatının yukarıda aktarılan maddelerinde,
internet hizmeti temin edilirken tesis paylaşımına öncelik verileceğinin hüküm altına alındığı,
her ne kadar idare tarafından yükleniciye kendi altyapısını kuracağı sürede kiralama
yöntemiyle hizmet verilebileceği yönünde imkan tanınsa da söz konusu düzenlemeden
anlaşılacağı üzere kiralama yöntemiyle verilecek hizmetin altyapının kurulacağı 6 ay ile
sınırlı tutulduğu, diğer bir ifadeyle yükleniciden internet hizmetini, altyapısını kurması için
verilen 6 aylık süre hariç, her halükarda kendi kuracağı altyapı ile sürdürmesi gerektiğinin
istenildiği, bu haliyle ihale dokümanında yüklenicinin yalnızca kendi altyapısını kullanarak
hizmet vermesine yönelik olarak yapılan düzenlemenin ihaleye katılımı daraltıcı nitelikte
olduğu, başvuruya konu ihalede 4 adet ihale dokümanı indirilmesine rağmen 1 istekli
tarafından teklif sunulduğu da göz önünde bulundurulduğunda söz konusu düzenlemelerin
4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinde yer alan rekabet ve eşitlik ilkelerine aykırılık teşkil
ettiği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddialarının bu yönden yerinde olduğu sonucuna
varılmıştır.
Ayrıca 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu
alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul
kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul
kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma
yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen
şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz
işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.
Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade
edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının
tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate
alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin,
iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine
iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı
bulunması” koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/022
: 13
: 29.05.2024
: 2024/UH.II-708
iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici
işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali
gerekmekteyse de ihale komisyonunun 08.05.2024 tarihli kararı ile ihale hâlihazırda iptal
edilmiş olduğundan bu aşamada yapılacak herhangi bir işlem bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.