Bilgi
İKN
2024/21996
Başvuru Sahibi
Murat LAMBA
İdare
Kırklareli Belediye Başkanlığı
İşin Adı
Odun ve Kömür Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/007
: 44
: 14.02.2024
: 2024/UM.I-316
BAŞVURU SAHİBİ:
Murat LAMBA,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kırklareli Belediye Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2024/21996 İhale Kayıt Numaralı “Odun ve Kömür Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Kırklareli Belediye Başkanlığı tarafından 19.01.2024 tarihinde açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “Odun ve Kömür Alımı” ihalesine ilişkin olarak Murat Lamba’nın
26.01.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.01.2024 tarihli yazısı ile reddi
üzerine, başvuru sahibince 06.02.2024 tarih ve 130569 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan
05.02.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2024/189 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, bahse konu ihalenin odun ve kömür alımı olduğu,
ihalenin faaliyet alanı içerisinde odun ve kömür alımı olmayan istekli olan Emka Taah. İnş.
San. ve Dış Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu, ihaleye teklif veren
isteklilerin alıma konu mallara ait faaliyet alanı içerisinde olup olmadığının kontrolünün
yapılması gerektiği, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 125’inci maddesinde ticari
şirketlerin bütün haklardan yararlanabileceği hüküm altına alınmışsa da 4734 sayılı Kamu
İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesine göre istekli olabilecek kişilerin ihale
konusu alanda faaliyet göstermesi gerektiğinin düzenlendiği, söz konusu husus ile ilgili Kurul
kararlarının yer aldığı, Kurul kararları kapsamında, ihale üzerinde bırakılan isteklinin ticaret
sicil gazeteleri incelendiğinde faaliyet alanı içerisinde ihale konusu odun ve kömür alımı
olmadığının görüleceği, isteklinin teklif verebilmesi için ihale konusu malların faaliyet alanı
içerisinde olmasının zorunlu olduğu ve ürünlere ait Katı Yakıt Belgesi, Uygunluk Belgesi,
TSE Uygunluk Belgelerinin yeterlik kriteri olmadığından bahisle bu belgelerin
sorgulanmaksızın ihalenin sonuçlandırıldığı, ancak anılan isteklinin faaliyet alanı içerisinde
alıma konu malların yer almadığı, dolayısıyla anılan isteklinin de bu belgeleri sunmasının
mümkün olmadığı iddialarına yer verilmiştir.
A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar
tespit edilmiştir.
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci
maddesinde “(1) Ticaret şirketleri tüzel kişiliği haizdir.
(2) Ticaret şirketleri, Türk Medenî Kanunu’nun 48’inci maddesi çerçevesinde bütün
haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar saklıdır.”
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/007
: 44
: 14.02.2024
: 2024/UM.I-316
hükmü,
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde
“…İstekli: Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet
sunucusu veya yapım müteahhidini,
İstekli olabilecek: İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik
dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi, …
ifade eder.” hükmü,
Anılan Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde
“İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin
belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:
a)Ekonomik ve malî yeterliğin belirlenmesi için;
…
b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;
…
İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden
hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön
yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir.” hükmü,
Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki
faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı
maddesinde “1) İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,
a) Gerçek kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, noter tasdikli imza
beyannamesinin,
b) Tüzel kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, başvuru ya da teklif mektubunu
imzalayanın noter tasdikli imza beyannamesinin,
teklif kapsamında sunulması zorunludur. Tüzel kişilerde; aday veya isteklilerin
yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen
hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP’tan alınır. EKAP’a kayıtlı
olmayan yabancı aday/istekliler tarafından ise, ilgili ülke mevzuatı dikkate alınarak, belirtilen
hususlara ilişkin gerekli belgeler ihalede sunulur. Aday veya isteklilerin ihale tarihi itibarıyla
mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup,
ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri
4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan
düzenlemelere uygun olarak sunması gerekir...” hükmü,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde
“2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: Odun ve Kömür Alımı
b) Türü: Mal alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
…
e) Miktarı:
59 Ton Odun, 35,5 Ton Kömür ve 5 Ton Tutuşturmalık Alımı
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: İdarenin istediği yere ve/veya depoya teslim
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/007
: 44
: 14.02.2024
: 2024/UM.I-316
edilecek olup, ürünlerin taşınması ve istiflenmesi yükleniciye aittir.” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”
başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan
belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında
beyan etmeleri gerekmektedir.
a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;
1) (Mülga: 20/06/2021-31517 R.G./5.md.; yürürlük: 19/08/2021)
2) Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile, ilgisine göre, ortaklar ve
ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler
idarece EKAP'tan alınır.
b) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu,
c) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin standart forma uygun geçici
teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da
Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar.
ç) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği ilgili uygulama
yönetmeliklerinde düzenlenen yeterlik belgeleri,
d) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya
ilişkin noter onaylı vekaletname.
e) İsteklinin ortak girişim olması halinde, teklif mektubu standart formu ekinde yer
alan iş ortaklığı beyannamesi,
f) Alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi halinde, isteklinin alt yüklenicilere
yaptırmayı düşündüğü işlerin listesi,
g) Yerli malı teklif edenler lehine fiyat avantajı tanınması durumunda, bu avantajdan
yararlanmak isteyenlerce sunulacak yerli malı belgesi,
ğ) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin, tüzel
kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin
sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması
halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri
veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan
tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz
olarak bu şartların korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,
h) Bu madde boş bırakılmıştır.
ı) Bu bent boş bırakılmıştır.
i) Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında
gerçekleştirilen işlerden elde edilen iş deneyiminin 13/1/2011 tarih ve 6102 sayılı Türk Ticaret
Kanununun 195 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince pay çoğunluğuna dayanarak kurulan
şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde bu hukuki ilişkiyi ve bu ilişkinin süresini
tevsik eden belge
7.1.1) Bu madde boş bırakılmıştır.
7.1.2) Bu ihalede, istenen belgeler yerine yeterlik sertifikası sunulamaz.
7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;
7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) bendinde yer alan
belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesi zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı
tarafından, iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla
hissesine ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda
temsile ve yönetime yetkili olan/en az % 51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/007
: 44
: 14.02.2024
: 2024/UM.I-316
ortak ilgisine göre (ğ) ve (h) bendindeki belgeye ilişkin bilgileri de beyan etmek zorundadır.
Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işlerden
elde edilen iş deneyiminin şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde, bu belgeyi
kullanan ortağın 7.1 inci maddenin (i) bendindeki belgeyi de sunması zorunludur.
7.3. Bu madde boş bırakılmıştır.
7.4. Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken
kriterler:
7.4.1. Bu madde boş bırakılmıştır.
7.4.2. Bu madde boş bırakılmıştır.
7.4.3. Bu madde boş bırakılmıştır.
7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken
kriterler:
7.5.1. Bu madde boş bırakılmıştır.
7.5.2. Bu madde boş bırakılmıştır.
7.5.2.1. Bu madde boş bırakılmıştır.
7.5.2.2. Bu madde boş bırakılmıştır.
7.5.2.3. Bu madde boş bırakılmıştır.
7.5.2.4. Bu madde boş bırakılmıştır.
7.5.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.
7.5.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.
7.5.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.
7.5.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.
7.5.3.5. Bu madde boş bırakılmıştır.
7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi
dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler:
{Belirtilmemiştir}
7.5.5 Bu Şartnamenin 7’nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin
değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz.
7.5.6. Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.
İnceleme konusu ihaleye ilişkin birim fiyat teklif cetveli aşağıda yer almaktadır.
A1
Sıra No Mal Kaleminin Adı ve Birimi Miktarı
Kısa Açıklaması
B2
Teklif Edilen Birim
Fiyat (Para birimi
belirtilerek)
Tutarı
(Para
birimi
belirtilerek)
1
2
3
4
Kaloriferlik Odun
Sobalık Odun
Kömür
ton
ton
ton
20
39
35,5
5
Tutuşturmalık Patavra ton
Toplam Tutar (K.D.V Hariç)
Başvuruya konu ihalenin Kırklareli Belediye Başkanlığı tarafından 19.01.2024
tarihinde açık ihale usulü ile elektronik ortamda gerçekleştirilen “Odun ve Kömür” ihalesi
olduğu, söz konusu ihaleye 2 istekli tarafında teklif verildiği, başvuru konusu ihaleye ilişkin
yaklaşık maliyetin 399.587,50 TL olduğu, ekonomik/mali yeterliğe ilişkin ve mesleki/teknik
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/007
: 44
: 14.02.2024
: 2024/UM.I-316
yeterliğe ilişkin herhangi bir yeterlik kriterinin belirlenmediği anlaşılmıştır. 19.01.2024 tarihli
ihale komisyonu kararından, Emka Taah. İnş. San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin
ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi, başvuru sahibi Murat Lamba’nın teklifinin ise
ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlendiği görülmektedir.
Yukarıda aktarılan ihale dokümanı düzenlemelerinden, ihale konusu işin odun ve
kömür alımı işlerini kapsadığı anlaşılmıştır.
Başvuru sahibinin söz konusu iddiası çerçevesinde, ihale üzerinde bırakılan istekli
olan Emka Taah. İnş. San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin ihale konusu alanda faaliyet gösterip
sorgulamada ulaşılan tespitlere aşağıda yer verilmiştir.
Emka Taah. İnş. San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.ne ilişkin olarak yapılan sorgulamada,
18.02.2023 tarihli ve 9014 sayılı ve 13.09.2017 tarihli ve 9407 sayılı Türkiye Ticaret Sicili
Gazetesi’ne ulaşılmış olup, söz konusu 18.02.2023 tarihli Gazete’de anılan tüzel kişiliğin
kuruluşunun tescil edildiğinin ilan edildiği; bu çerçevede, bahsi geçen Gazete’de yer alan
şirketin amaç ve konusu incelendiğinde, “inşaat, mobilya ve ahşap eşya, plastik ve kauçuk,
tekstil ve konfeksiyon”, “otomotiv sektörüne ait yedek parça” “otomotiv sektörü”, “reklam ve
organizasyon” ve “rentacar” olarak belirlendiği görülmüştür. Bu çerçevede, anılan şirkete
ilişkin “amaç ve konu”ları arasında ihale konusu iş nev’inden herhangi bir faaliyet alanının
bulunmadığı, e-teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen başvuru konusu ihalede idarece
herhangi bir yeterlik kriteri belirlenmediği ve ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından
sunulan yeterlik bilgileri tablosunda sadece ortaklık bilgileri ile geçici teminat bilgilerine yer
verildiği, söz konusu bilgiler üzerinden ise faaliyet alanına ilişkin ticaret sicili gazetesinde
belirtilen hususlar dışında bilgiye ulaşılamayacağı anlaşılmıştır.
Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanun ile ultra
vires (yetki aşımı) ilkesinin kaldırılmasıyla ticaret şirketlerinin, ana sözleşmelerinde yer
almayan faaliyet konuları dışında da bütün haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmeleri
bakımından Türk Ticaret Kanunu açısından herhangi bir engelin kalmadığı anlaşılmaktadır.
Ancak Türk Ticaret Kanunu’na göre özel kanun niteliğini taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale
Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabilecek “ihale konusu alanda
faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da
bunların oluşturdukları ortak girişim” olarak tanımlanmıştır. Bu bakımdan, ihale konusu
alanda faaliyet gösterme şartı, 6102 sayılı Kanun’un 125’inci maddesi uyarınca kanuni istisna
niteliğindedir. Anılan mevzuat hükmü uyarınca, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için ihale
konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif
vererek istekli sıfatını kazanan kişi ya da kuruluşların öncelikle bu şartı sağlamaları
gerekmektedir.
Başvuruya konu uyuşmazlık kapsamında 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’ndaki genel
düzenleme yerine özel kanun niteliği taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’ndaki
düzenlemenin esas alınması ve istekli olabilecekler için geçerli olan ihale konusu alanda
faaliyet gösterilmesi şartının isteklilerce de öncelikle sağlanması gerekmektedir. 4734 sayılı
Kanun ve ikincil mevzuat hükümlerinde isteklilerin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğinin
tevsikine ilişkin bir belge istenilmediği, zira kural olarak isteklilerin ihale konusu iş ile iştigal
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/007
: 44
: 14.02.2024
: 2024/UM.I-316
ettikleri kabulünün bulunduğu, isteklilerin ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin
Ticaret Sicil Gazetelerini sunma zorunlulukları bulunmamakla birlikte,
ilişkin inceleme yapılabilmektedir.
yapılan sorgulamada erişilen bilgiler gerekse de ihale üzerinde bırakılan isteklinin e-teklifi
kapsamındaki diğer bilgi ve belgeler dikkate alındığında Emka Taah. İnş. San. ve Dış Tic.
Ltd. Şti.nin faaliyet konuları arasında ihale konusu iş nev’inden herhangi bir faaliyeti
bulunduğuna yönelik bir bilgiye ulaşılamadığı ve anılan isteklinin ihale konusu alanda
herhangi bir faaliyeti bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde
olduğu ve anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna
varılmıştır.
Öte yandan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının
9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde,
Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir.
Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin
Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından
itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için
faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.
Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade
edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Başvuru sahibi tarafından 27.322,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri
hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu
iddiasında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini
izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde
27.322,00 TL’lik başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.
B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden
yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle
giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Emka Taah. İnş. San. ve Dış Tic.
Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin
mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/007
: 44
: 14.02.2024
: 2024/UM.I-316
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
1) Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince
düzeltici işlem belirlenmesine,
2) Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün
içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde iadesine,
Oybirliği ile karar verildi.