2024/UM.II-263 - Kamu İhale Kararı - 2024 Yılı 6 Aylık 43 Kalem Muhtelif Gıda Ürünleri Alımı

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/006

: 57

: 07.02.2024

: 2024/UM.II-263

BAŞVURU SAHİBİ:

Tahir Abay Gıda Nak. İnş. Yem. ve Tem. Hiz. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Batman Açık Ceza İnfaz Kurumu Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2023/1337076 İhale Kayıt Numaralı “2024 Yılı 6 Aylık 43 Kalem Muhtelif Gıda Ürünleri

Alımı” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Batman Açık Ceza İnfaz Kurumu Müdürlüğü tarafından 20.12.2023 tarihinde açık

ihale usulü ile gerçekleştirilen “2024 Yılı 6 Aylık 43 Kalem Muhtelif Gıda Ürünleri Alımı”

ihalesine ilişkin olarak Tahir Abay Gıda Nak. İnş. Yem. ve Tem. Hiz. Ltd. Şti.nin 29.12.2023

tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.01.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine,

başvuru sahibince 15.01.2024 tarih ve 127284 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 15.01.2024

tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/83 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, iş deneyim belgelerinin malzemeli yemek hizmeti

alımından elde edildiği ve benzer iş tanımına uygun olmadığı gerekçesiyle tekliflerinin

değerlendirme dışı bırakıldığı, idareye yapılan şikayet başvuru üzerine idare tarafından söz

konusu iş deneyim belgesinin benzer işe uygun olduğu, ancak anılan belgenin mal alımı

ihalesi yerine hizmet alımı ihalesinden elde edildiği değerlendirmesiyle başvurularının

reddedildiği, iş deneyim belgesine konu işin iki kısımdan oluştuğu, kendileri tarafından

gerçekleştirilen işin sadece kumanya teslimi yapılan ikinci kısım olduğu, söz konusu iş

kapsamında herhangi bir yemek hazırlama, yemek sunumu veyahut yemek sunumu sonrası

temizlik hizmetlerinin bulunmadığı gibi hizmetin ifasında aşçı, garson, temizlikçi ve benzeri

personelin çalıştırılmadığı, işin gerçekleştirilmesi aşasında kumanya olarak teslim edilen

ürünlerin birçoğunun ihale konusu iş kapsamında teslim edilecek ürünlerle benzer olduğu,

ihale dokümanında benzer işin de "her türlü muhtelif gıda ürünlerinin alımı" şeklinde

belirlendiği, kaldı ki hizmet alımı olarak gerçekleştirilen bir ihaleden elde edilen iş deneyim

belgesinin konusu ve kapsamı uyumlu olduğu ölçüde mal alımı ihalesinde kullanılmasını

yasaklayan bir düzenlemenin de kamu ihale mevzuatında bulunmadığından iş deneyim

belgesinin uygun bulunmayarak tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde

olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar

tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı

10’uncu maddesinde “…İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/006

: 57

: 07.02.2024

: 2024/UM.II-263

ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler

istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

2) İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında

taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

…

d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin

deneyimi gösteren belgeler,…” hükmü,

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nda “Madde 180- (1) Bir şirket hukuki şeklini

değiştirebilir.

Yeni türe dönüştürülen şirket eskisinin devamıdır.

MADDE 181- (1) a) Bir sermaye şirketi;

1. Başka türde bir sermaye şirketine;

2. Bir kooperatife;

b) Bir kollektif şirket;

1. Bir sermaye şirketine;

2. Bir kooperatife;

3. Bir komandit şirkete;

c) Bir komandit şirket;

1. Bir sermaye şirketine;

2. Bir kooperatife;

3. Bir kollektif şirkete;

d) Bir kooperatif bir sermaye şirketine,

dönüşebilir.

c) Kollektif ve komandit şirketlerin tür değiştirmelerine ilişkin özel düzenleme

MADDE 182 - (1) Bir kollektif şirket bir komandit şirkete;

a) Kollektif şirkete bir komanditerin girmesi,

b) Bir ortağın komanditer olması,

hâlinde dönüşebilir.

(2) Bir komandit şirket kollektif şirkete;

a) Tüm komanditerlerin şirketten çıkması,

b) Tüm komanditerlerin komandite olması,

suretiyle dönüşebilir.

(3) Bir kollektif veya komandit şirketin tek kişi işletmesi olarak faaliyetine devam

etmesine ilişkin 257 nci madde hükmü saklıdır.

(4) Bu madde uyarınca yapılacak tür değiştirmelerine 180 ilâ 190 ıncı madde

hükümleri uygulanmaz.

…

Madde 190- (1) Ortakların kişisel sorumlulukları hakkında 158 inci ve iş

sözleşmelerinden doğan borçlar hakkında 178 inci madde uygulanır.

V - Ortak hükümler

1. Ortaklık paylarının ve ortaklık haklarının incelenmesi

Madde 191- (1) Birleşmede, bölünmede ve tür değiştirmede ortaklık paylarının ve

ortaklık haklarının gereğince korunmamış veya ayrılma karşılığının uygun belirlenmemiş

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/006

: 57

: 07.02.2024

: 2024/UM.II-263

olması hâlinde, her ortak, birleşme, bölünme veya tür değiştirme kararının Türkiye Ticaret

Sicili Gazetesinde ilanından itibaren iki ay içinde, söz konusu işlemlere katılan şirketlerden

birinin merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, uygun bir denkleştirme

akçesinin saptanmasını isteyebilir. Denkleştirme akçesinin belirlenmesinde 140 ıncı maddenin

ikinci fıkrası uygulanmaz.

(2) Davacı ile aynı hukuki durumda bulunmaları hâlinde, mahkeme kararı,

birleşmeye, bölünmeye veya tür değiştirmeye katılan şirketlerin tüm ortakları hakkında da

hüküm doğurur.

(3) Davanın giderleri devralan şirkete aittir. Özel durumların haklı göstermesi

hâlinde, mahkeme giderleri kısmen veya tamamen davacıya yükletilebilir.

(4) Ortaklık paylarının veya ortaklık haklarının korunmasını inceleme davası

birleşme, bölünme veya tür değiştirme kararının geçerliliğini etkilemez.

2. Birleşmenin, bölünmenin ve tür değiştirmenin iptali ve eksikliklerin sonuçları

Madde 192- (1) 134 ilâ 190 ıncı maddelerin ihlali hâlinde, birleşme, bölünme ve tür

değiştirme kararına olumlu oy vermemiş ve bunu tutanağa geçirmiş bulunan birleşmeye,

bölünmeye veya tür değiştirmeye katılan şirketlerin ortakları; bu kararın Türkiye Ticaret

Sicili Gazetesinde ilanından itibaren iki ay içinde iptal davası açabilirler. İlanın gerekmediği

hâllerde süre tescil tarihinden başlar.

(2) Kararın bir yönetim organı tarafından verilmesi hâlinde de bu dava açılabilir.

(3) Birleşme, bölünme ve tür değiştirmeye ilişkin işlemlerde herhangi bir eksikliğin

varlığı hâlinde, mahkeme taraflara bunun giderilmesi için süre verir. Hukuki sakatlık, verilen

süre içinde giderilemiyorsa veya giderilememişse mahkeme kararı iptal eder ve gerekli

önlemleri alır.

3. Sorumluluk

Madde 193- (1) Birleşme, bölünme veya tür değiştirme işlemlerine herhangi bir

şekilde katılmış bulunan bütün kişiler şirketlere, ortaklara ve alacaklılara karşı kusurları ile

verdikleri zararlardan sorumludurlar. Kurucuların sorumlulukları saklıdır.

(3) 202 ilâ 208, 555, 557, 560 ıncı madde hükümleri saklıdır. Bir sermaye şirketinin

veya kooperatifin iflası hâlinde 556 ve 570 inci maddeler ile Kooperatifler Kanununun 98 inci

maddesi kıyas yoluyla uygulanır.

VI – Ticari işletme ile ilgili birleşme ve tür değiştirme

Madde 194- (1) Bir ticari işletme, bir ticaret şirketiyle, onun tarafından devralınmak

suretiyle birleşebilir. Bu hâlde devralan ticaret şirketinin türüne göre 138 ilâ 140, 142 ilâ 158

ve ortak hükümlere ilişkin 191 ilâ 193 üncü madde hükümleri kıyas yoluyla uygulanır.

(2) Bir ticari işletmenin bir ticaret şirketine dönüşmesi hâlinde 182 ilâ 193 üncü

maddeler kıyas yoluyla uygulanabilir.

(3) Bir ticaret şirketinin bir ticari işletmeye dönüştürülebilmesi için, söz konusu ticaret

şirketinin paylarının tümü, ticari işletmeyi işletecek kişi veya kişiler tarafından devralınmalı

ve ticari işletme bu kişi veya kişiler adına ticaret siciline tescil ve ilan edilmelidir. Bu hâlde,

ticari işletmeye dönüştürülen ticaret şirketi, bir kollektif veya komandit şirket ise mezkûr

ticaret şirketinin borçlarından, ticari işletmeyi işletecek kişi ve kişiler ile ticaret şirketinin eski

ortakları da 264 üncü maddedeki zamanaşımı süresince sıfatlarına göre müteselsilen sorumlu

olurlar. Dönüştürmeye bu Kanunun 264 ilâ 266 ncı maddeleri de uygulanır.

(4) 182 nci maddenin üçüncü fıkrası hükmü saklıdır…” hükümleri,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü

maddesinde “(1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında 4734 sayılı Kanunun 4 üncü

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/006

: 57

: 07.02.2024

: 2024/UM.II-263

maddesindeki tanımlar yanında;

…

b) Benzer iş: İhale konusu alım veya alımın bölümleriyle nitelik ve büyüklük

bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer üretim usul ve tekniğiyle üretilen, teçhizat,

ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer

özellik taşıyan işleri,

…

İfade eder.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 37’nci maddesinde

“İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin

ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme

kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri

tamamlanan mal alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

…

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c)

bentlerine göre yapılan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 10’undan az ve % 40’ından fazla

olmamak üzere idarece belirlenecek bir oranda,

…

ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren

belgeler ile teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması istenir.

…

(7) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini tevsik etmek üzere, tüzel kişiliğin yarısından

fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi

konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyimini gösteren belgenin

sunulması halinde; ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu yeminli mali müşavir ya

da serbest muhasebeci mali müşavir) tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra

düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların

korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin sunulması zorunludur. Ticaret sicili

müdürlükleri veya meslek mensubu tarafından düzenlenen ortaklık tespit belgesinin,

düzenlendikten sonra iş deneyimini gösteren belgeyi kullanan tüzel kişinin temsilcisi ve iş

deneyimini gösteren belge sahibi tarafından imzalanması gerekmektedir. …” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirilmesi” başlıklı

47’nci maddesinde “…(4) İş deneyimini gösteren belgelerde yer almakla birlikte ihale konusu

iş veya benzer işe ilişkin olmayan işlerin tutarları, iş deneyim tutarının belirlenmesinde

değerlendirmeye alınmaz.

(5) İş deneyimini gösteren belgeler, belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki

aday veya istekliler tarafından kullanılamaz, devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu

belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde;

en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede Kanuna

göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime

yetkili olması, teminat süresi sonuna kadar bu şartların muhafaza edilmesi zorunludur.

…

(10) Şahıs veya sermaye şirketlerinin Türk Ticaret Kanununa göre nev’i veya unvan

değiştirmeleri halinde, değişiklikten önce sahip olunan iş deneyimini gösteren belgeler, nev’i

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/006

: 57

: 07.02.2024

: 2024/UM.II-263

veya unvan değiştirmiş şirket tarafından ihalelerde iş deneyimi olarak kullanılabilir. …”

hükmü,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci

maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;

a) Adı: 2024 Yılı 43 Kalem Muhtelif Gıda Malzemesi Alımı

b) Türü: Mal alımı

c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği

ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.

d) Kodu:

e) Miktarı:

43 Kalem Muhtelif Gıda Malzemesi Alımı

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Batman Açık Ceza İnfaz Kurumu Genel Bütçe

Ambar Deposu” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”

başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan

belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında

beyan etmeleri gerekmektedir.

…

ğ) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin, tüzel

kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin

sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması

halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri

veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan

tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz

olarak bu şartların korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,

…

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken

kriterler:

7.5.1. İsteklinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin

kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili yurt içinde veya yurt dışında kamu veya

özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya

benzer işlere ilişkin olarak deneyimini gösteren belge veya teknolojik ürün deneyim belgesi

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 15 dan az olmamak üzere, ihale

konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler veya

teknolojik ürün deneyim belgesinin sunulması gerekir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu ve ya özel sektöre yapılan her türlü muhtelif gıda ürünleri alımı işine ait iş

bitirme belgesi benzer iş sayılacaktır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan Şartname’nin “EK” kısmında ise aşağıda yer alan tabloya yer verilmiştir.

Sıra No Açıklama

Pilavlık Pirinç

Birimi

kilogram

Miktarı

25.000

1

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/006

: 57

: 07.02.2024

: 2024/UM.II-263

2

3

4

5

6

7

8

9

Pilavlık Bulgur

Erişte

Makarna

kilogram

adet

12.000

500

6.000

1.500

750

Şehriye (Arpa-Tel)

Kremalı Mantar Çorbası

Düğün Çorbası

Tarhana Çorbası

Kırmızı Mercimek

Nohut

Kuru Fasülye

İrmik

Tuz

750

500

5.000

3.500

750

3.000

6.000

50

10

11

12

13

14

15

16

17

18

19

20

21

22

23

24

25

26

27

28

29

30

31

32

33

34

35

36

37

38

39

40

41

42

43

Zeytin

Yalancı Şam Fıstığı

Köftelik Bulgur

Piknik Bal

100

70.000

100.000

6.000

20.000

60.000

500

Piknik Kakaolu Fındık Kreması

Piknik Reçel

Piknik Tereyağı

Beyaz Peynir

Krem Peynir

Piknik Helva

Aşurelik Buğday

Kemalpaşa Tatlısı

Şekerpare Tatlısı

Galeta Unu

Sarma Konserve

Barbunya Konserve

Toz Tarçın

Zerdeçal (Toz)

Kajun

Kişniş

Köri

Beş Türlü

Kabartma Tozu

Karbonat

Kuru İncir

Fındık İçi

Ceviz İçi

adet

kilogram

adet

kilogram

1.300

200

180

30

20

50

20

30

50

80

150

100

30

250

30

Vanilya

Puding

Nişasta

Ayrıca 43 Kalem Gıda Ürünleri Alımı Teknik Şartnamesi’nde ihale konusu iş

kapsamında temin edilecek gıda ürünlerinin özelliklerine ilişkin bilgilere yer verildiği

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/006

: 57

: 07.02.2024

: 2024/UM.II-263

görülmüştür.

Batman Açık Ceza İnfaz Kurumu Müdürlüğü tarafından 20.12.2023 tarihinde yapılan

“2024 Yılı 6 Aylık 43 Kalem Muhtelif Gıda Ürünleri Alımı” ihalesine 9 isteklinin katıldığı,

başvuru sahibi isteklinin teklifi mal alımı ihalesine hizmet alımı işine ait iş deneyim belgesi

sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, 22.12.2023 tarihli ihale komisyonu

kararı ile ihalenin Tatlıcıoğulları İnş. Gıda Nak. Tah. İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde

bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin ise Simay Yem. Gıda İnş.

Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi istekli tarafından itirazen şikayet dilekçesinde “2022/955830-

62726902-1-2” sayılı iş bitirme belgesini yeterlik bilgileri tablosunda beyan edildiğinin ifade

edildiği ve iddialarının da bu belge esas alınılarak oluşturulduğu, ancak istekliye ait yeterlik

bilgileri tablosunda “2021/396854-4974517-1-1” sayılı iş deneyim belgesinin beyan edildiği,

idare tarafından söz konusu belge esas alınarak bir değerlendirme yapıldığı anlaşılmış olup

anılan istekli tarafından yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler üzerinden yapılan

incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

Başvuru sahibi istekli tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunun, “Teklif

Vermeye Yetkili Olunduğuna İlişkin Bilgiler” satırının, “Ortaklar/Üyeler/Kurucular ile

Yöneticilere Ait Bilgiler” bölümünün, “Ortaklar ve Ortaklık Oranlarına/Üyelere/Kuruculara

Ait Bilgiler” kısmında;

“Nizameddin Abay, 62*********, 3000000,00/3000000,00, Türkiye” şeklinde,

“Yöneticilere Ait Bilgiler” kısmında;

“Nizameddin Abay, 62*********, Müdür, Türkiye” şeklinde,

Anılan tablonun “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler” satırının, “EKAP’ta

Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi” bölümünün, “Belgeye EKAP Tarafından Verilen Sayı”

kısmında;

“2021/396854-4974517-1-1” şeklinde beyanın yer aldığı görülmüştür.

Söz konusu belge sayısı kullanılarak EKAP üzerinden yapılan sorgulama sonucu belge

üzerindeki bilgiler incelendiğinde, anılan belgenin “İdil İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü

Ortaöğretim Öğrencilerine Yönelik Sıcak Yemek Alımı ve Temel Eğitim Öğrencilerine Yönelik

Kumanya Hizmet Alımı ve Dağıtımı İşi”nden elde edilmiş, Tahir Abay adına düzenlenmiş,

17.06.2022 tarihinde geçici kabulü yapılmış, 1.011.965,13 TL tutarlı bir iş deneyim belgesi

olduğu, anılan belgenin “Açıklama” kısmında “İdil İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü Temel

Eğitim Öğrencilerine Yönelik Kumanya Hizmet Alımı ve Dağıtımı İşi” ifadesinin yer aldığı,

Bahse konu iş deneyim belgesine konu işe ait Teknik Şartname’nin “İşin Konusu”

başlıklı 1’inci maddesinde “Şırnak İli İdil İlçesi 2021-2022 Eğitim Öğretim Yılı İş Takvimine

göre Taşımalı Eğitim Kapsamına alınan 6 taşıma merkezi okullarda bulunan 2445

Ortaöğretim Öğrencisine sıcak öğle yemeği pişirilmesi ve 24 taşıma merkezinde bulunan 759

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/006

: 57

: 07.02.2024

: 2024/UM.II-263

temel eğitim öğrencisine kumanya alımı yapılması servisi ve servis sonrası hizmetlerinin

yürütülmesine ilişkin hizmet alımı işidir.” düzenlemesinin yer aldığı tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden; iş bitirme belgelerinin belge sahibi kişi

veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamayacağının, devredilemeyeceğinin,

kiraya verilemeyeceğinin ve satılamayacağının hüküm altına alındığı, 6102 sayılı Türk

Ticaret Kanunu'nun “IV-Tür değiştirme” başlığı altında yer alan 180'inci maddesinde bir

şirketin hukuki şeklini değiştirebileceği ve yeni türe dönüştürülen şirketin eskisinin devamı

olduğu, 181’inci maddesinde “Geçerli tür değiştirmeler” başlığı altında sayma yöntemiyle

birbirine dönüşebilecek şirket türlerinin sayıldığı, 182 ilâ 193'üncü maddelerde ise tür

değiştirmeye ilişkin diğer hususların düzenlendiği, söz konusu maddeler kapsamında ticari

işletmenin tür değiştirmesine ilişkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, diğer taraftan

genel düzenlemelerden hariç olarak 194’üncü maddesinde ise bir ticari işletmenin bir ticaret

şirketine dönüşmesine ilişkin özel bir hükme yer verildiği, söz konusu maddede işletmenin

nev’i (tür) değiştirerek şirkete dönüşmesi halinde anılan Kanunun 182 ila 193’üncü

maddelerinin kıyas yoluyla uygulanacağı belirtildiği halde, 6102 sayılı Kanun’un 180’inci

maddesinde belirtilen ilkenin uygulanacağı yönünde hüküm bulunmadığı, bu itibarla kanun

koyucunun ticari şirketlerin tür değiştirmesiyle ticari işletmenin tür değiştirmesini aynı

nitelikte görmediği anlaşılmıştır.

Dolayısıyla 6102 sayılı Kanun’da ticari işletmenin nev’i (tür) değiştirerek şirkete

dönüşmesi durumunda uygulanması gereken kanun maddeleri açıkça belirtildiğinden ve bu

belirtilen maddeler arasında “Yeni türe dönüştürülen şirket eskisinin devamıdır.” kuralının yer

aldığı 180’inci madde bulunmadığından, işletmenin nev’i (tür) değiştirerek şirkete

dönüşmesinin, bir şirketin başka şirket türüne dönüşmesi niteliğinde olmadığı, bir başka

ifadeyle doğrudan bir atıf olmadıkça tür değiştiren ticari işletmelere diğer hükümlerin kıyasen

uygulanamayacağı ve kamu ihale mevzuatı açısından yeni bir şirket kurma yoluyla oluşan

şirketin, ticari işletmenin devamı niteliğinde olduğunun kabul edilemeyeceği sonucuna

ulaşılmıştır.

Yukarıda yer alan mevzuat hüküm ve açıklamaları ile İdari Şartname düzenlemeleri

bir arada değerlendirildiğinde, başvuruya konu ihalede istekliler tarafından ihale konusu iş

veya benzer işe uygun olarak teklif bedellerinin %15’i oranından az olmamak üzere iş

deneyim belgesini teklifleri kapsamında sunmaları gerektiği, ihaleye teklif veren bir tüzel kişi

istekli tarafından iş deneyiminin tevsiki amacıyla %50’den fazla hissesine sahip ortağına ait

bir iş deneyim belgesinin sunulması halinde, iş deneyim belgesi sahibi söz konusu ortağın

belgenin düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak tüzel kişiliğin en

az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip ve bu sürede Kanuna göre yapılacak ihalelere

ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağı olduğunu

gösteren KİK031.1/Y no’lu ortaklık tespit belgesinin de teklifle birlikte sunulması gerektiği

anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi istekliye ilişkin “https://www.ticaretsicil.gov.tr” internet sitesi

üzerinden yapılan sorgulamada; 04.11.2022 tarihli ve 10697 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde

Tahir Abay gerçek kişi ticari işletmesinin tür değiştirerek Tahir Abay Gıda Nakliyat İnşaat

Yemek ve Temizlik Hizmetleri Limited Şirketi unvanını aldığı görülmüştür.

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/006

: 57

: 07.02.2024

: 2024/UM.II-263

Bu çerçevede, Tahir Abay ticari işletmesinin gerçek kişi tacir olduğu, ticari bir şirket

olmadığı, 6102 sayılı Kanun’da ticari işletmenin tür değiştirerek şirkete dönüşmesi

durumunda uygulanması gereken kanun maddelerinin açıkça belirtildiği ve ticari işletmenin

tür değiştirerek şirkete dönüşmesinin, bir şirketin başka bir şirkete dönüşmesi niteliğinde

olmadığının açık olduğu, bu itibarla, Tahir Abay Gıda Nakliyat İnşaat Yemek ve Temizlik

Hizmetleri Limited Şirketi’nin, Tahir Abay ticari işletmesinin devamı niteliğinde

sayılamayacağı, dolayısıyla Tahir Abay adına düzenlenmiş iş deneyim belgesinin doğrudan

başvuru sahibi istekli Tahir Abay Gıda Nakliyat İnşaat Yemek ve Temizlik Hizmetleri

Limited Şirketi tarafından kullanılamayacağı anlaşılmıştır.

Öte yandan, 01.03.2023 tarihli ve 10780 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde şirketin

%100 hissesine sahip ortağı Tahir Abay’ın tüm hisselerini Nizamettin Abay’a devrettiği

görülmüş olup, iş deneyim belgesi sahibi Tahir Abay’ın incelenmekte olan ihale açısından son

bir yıldır kesintisiz olarak tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve bu sürede Kanuna

göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime

yetkili olan ortağı olmadığı, dolayısıyla Tahir Abay adına düzenlenen belgenin bu yönüyle de

başvuru sahibi istekli Tahir Abay Gıda Nakliyat İnşaat Yemek ve Temizlik Hizmetleri

Limited Şirketi tarafından kullanılamayacağı anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, hizmet alımı işi kapsamında düzenlenen bir iş deneyim belgesinin

hiçbir şekilde mal alımı ihalelerinde kullanılamayacağı şeklinde yapılacak değerlendirmenin,

benzer iş mefhumuyla hedeflenen ihale konusu işlerin bu konuda deneyim sahibi kişilere

gördürülmesi amacına hizmet edemeyeceği açıktır. Aksi halde, ihale konusu iş veya işin

bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle

gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon

gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işlerin, hizmet işi adı altında gerçekleştirmiş

olması sebebiyle benzer iş olarak kabul edilmemesi ve tekliflerin değerlendirme dışı

bırakılması anlamına gelecektir. Bu durumda, iş deneyim belgesi ve benzer iş düzenlemeleri

vasıtasıyla ulaşılmak istenen, ihale konusu iş hususunda tecrübe sahibi isteklilerin ihalelere

katılması amacından uzaklaşılması sonucunu ortaya çıkaracaktır. Dolayısıyla idare tarafından

söz konusu belgeye konu iş kapsamında mal alımı işinin gerçekleştirilip

gerçekleştirilmediğine yönelik bir araştırma yapılmadan salt bir şekilde mal alımı ihalesine

hizmet işinden elde edilmiş bir iş deneyim belgesinin sunulamayacağına yönelik bir

değerlendirme uygun olmamakla birlikte yukarıda yer verilen tespitlere göre söz konusu

belgenin başvuru sahibi istekli tarafından iş deneyimini tevsik etmek amacıyla kullanabilecek

bir belge niteliğinde olmadığının anlaşıldığı, dolayısıyla başvuru sahibi istekli tarafından iş

deneyimini tevsik etmek amacıyla sunamayacağı bir belge üzerinden yeterlik değerlendirmesi

yapılmasına gerek olmayacağından başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olmadığı

sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinde “Başvuru

sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet

başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine

bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep

tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi

yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/006

: 57

: 07.02.2024

: 2024/UM.II-263

bedeli iade edilmez.” hükmü bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması

halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer

verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde başvuru sahibinin iddialarında haklı

bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için anılan Kanunun

öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması” koşulunun

gerçekleşmediği dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin

aktarılan hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden

yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ

edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen

şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları

Kamu İhale Kararları

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları