Ana Sayfa
/
Kararlar
/
İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Cerrahpaşa Tıp Fakültesi Hastanesi Başhekimliği
/
2024/465463-14 Kalem Kit Temini
Bilgi
İKN
2024/465463
Başvuru Sahibi
Genomiks Yaşam Bilimleri Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti
İdare
İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Cerrahpaşa Tıp Fakültesi Hastanesi Başhekimliği
İşin Adı
14 Kalem Kit Temini
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/024
: 16
: 12.06.2024
: 2024/UM.II-760
BAŞVURU SAHİBİ:
Genomiks Yaşam Bilimleri Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Cerrahpaşa Tıp Fakültesi Hastanesi Başhekimliği,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2024/465463 İhale Kayıt Numaralı “14 Kalem Kit Temini” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
İstanbul Üniversitesi Rektörlüğü Cerrahpaşa Tıp Fakültesi Hastanesi Başhekimliği
tarafından 23.05.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “14 Kalem Kit Temini”
ihalesine ilişkin olarak Genomiks Yaşam Bilimleri Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.nin 17.05.2024
tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması
üzerine, başvuru sahibince 29.05.2024 tarih ve 146904 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan
29.05.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2024/637 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Yerli istekliler ile ilgili düzenlemeler” başlıklı
63’üncü maddesinde “…c) Mal alımı ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine, %15
oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir. Ancak Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı
tarafından ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak orta ve yüksek teknolojili sanayi
ürünleri arasından belirlenen ve Kurum tarafından ilan edilen listede yer alan malların
ihalelerinde, yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 oranında fiyat avantajı sağlanması
mecburidir. Yerli yazılım ürünü teklif eden istekliler lehine de %15 oranında fiyat avantajı
sağlanması mecburidir.” hükmüne yer verildiği, İdari Şartname’nin “Fiyat avantajı
uygulanması” başlıklı 35.3.1’inci maddesinde “Yerli malı teklif eden isteklilere ihalenin
tamamında % 7 (yüzde yedi ) oranında fiyat avantajı uygulanacaktır. Yerli malı teklif eden
isteklilerin fiyat avantajından yararlanabilmesi için teklif edilen mala/mallara ilişkin yerli
malı belgesine/belgelerine ilişkin belgelerin yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilmesi
zorunludur. Yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı, Mal Alımı İhaleleri
Uygulama Yönetmeliğinin 61 inci maddesi esas alınarak hesaplanacaktır.” düzenlenmesine
yer verildiği, yerli malı teklif eden isteklilere % 15 oranında fiyat avantajı sağlanması
gerekirken %7 oranında fiyat avantajı uygulanacak olmasının kamu ihale mevzuatına aykırı
olduğu,
2) Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44.1’inci maddesinde “Ürünlerin
miadları her ürün için teknik şartnamede yer aldığı şekilde olacaktır. Herhangi bir nedenle
tüketilemeyen ürünler teknik şartnamede belirtilen süre içerisinde yüklenici tarafından yeni
tarihli ürünlerle değiştirilecektir.” düzenlemesine yer verildiği, Teknik Şartname'de birçok
ürün için son kullanma tarihi yaklaşması halinde 3 ay öncesinden ücretsiz değişimi
sağlanmalıdır şeklinde yer alan düzenlemenin kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu,
idarelerin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/024
: 16
: 12.06.2024
: 2024/UM.II-760
eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve
zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu olduğu,
bu çerçevede ihale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine
ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verileceği, belirlenecek teknik
kriterlerin verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik; rekabeti engelleyici hususlar
içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacak şekilde olması gerektiği, gerek
sözleşme tasarısı ve gerekse Teknik Şartname’de yer alan ilgili düzenlemelerin yüklenici
aleyhine yorumlanabilecek nitelikte belirsiz ve sınırsız olduğu, ihalelerde isteklilerin sağlıklı
teklif oluşturabilmelerini sağlayacak öngörülebilir düzenlemelere yer verilmemiş olup kamu
yararı ve hizmet gerekleri çerçevesinde kullanılacak malzemelerin kullanım süreleri dikkate
alınarak yükleniciden talep edilmesi, bunların stoklanması ve sevk edilmesi işlemlerinden
idarenin sorumlu olduğu, söz konusu malzemelerin miatlarına henüz süre var iken bu süreçte
kullanmak yerine yükleniciye iade edilmesinin hem kaynak israfına hem de yüklenicinin
zarara uğratılmasına neden olacağı, bu çerçevede söz konusu düzenlemelerin isteklilerin
sağlıklı teklif oluşturabilmelerini engelleyebilecek ve sözleşmenin ifasında isteklileri haksız
zarara uğratabilecek nitelikte olduğu,
3) İdari Şartname’de yer alan “1 NOLU KALEM, DAPI MIX COUNTERSTAİN - 300
mililitre,
8 NOLU KALEM, İNMERSİYON YAĞI - 1330 mililitre,
9 NOLU KALEM, PEPSİN - 10 gram,
13 NOLU KALEM, LED IŞIK KAYNAĞI - 3 adet ve
14 NOLU KALEM, FISH HİBRİDİZASYON BUFFER - 173400 mikrolitre” isimli ürünlerin
belirli marka cihazlar ile kullanılabilen cihaz bağımlısı ürünler olduğu, söz konusu ürünlerin
cihaz markalarına göre değişiklik göstermekte olduğu, bunların hangi marka cihazlarda
kullanılacağı ile ilişkin gerek İdari Şartname’de gerekse Teknik Şartname’de herhangi
bilginin bulunmadığı, yukarıda isimleri verilen ürünler ile ilgili Teknik Şartname’de yapılan
tanımlamaların yeterli olmadığı, bir cihaz için kullanılan ürünün başka marka bir cihazda
kullanılamayacağı, dolayısıyla söz konusu düzenlemelerin yüklenici aleyhine
yorumlanabilecek nitelikte belirsiz ve sınırsız olduğu, ihalelerde isteklilerin sağlıklı teklif
oluşturabilmelerini sağlayacak öngörülebilir düzenlemelere yer verilmediği iddialarına yer
verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Yerli istekliler ile ilgili düzenlemeler” başlıklı
63’üncü maddesinde “…c) Mal alımı ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine, %15
oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir. Ancak Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı
tarafından ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak orta ve yüksek teknolojili sanayi
ürünleri arasından belirlenen ve Kurum tarafından ilan edilen listede yer alan malların
ihalelerinde, yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 oranında fiyat avantajı sağlanması
mecburidir. Yerli yazılım ürünü teklif eden istekliler lehine de %15 oranında fiyat avantajı
sağlanması mecburidir.” hükmü,
Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yerli malını teklif edenler lehine
fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 61’inci maddesinin altıncı fıkrasında “(1) Yaklaşık
maliyeti eşik değerin altında kalan mal alımı ihalelerine sadece yerli isteklilerin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/024
: 16
: 12.06.2024
: 2024/UM.II-760
katılabileceğine ilişkin düzenleme yapılabilir. Ayrıca sadece yerli isteklilerin katılımına açık
ihalelerde, yerli malı teklif eden yerli istekliler lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı
sağlanabilir.
(2) Mal alımı ihalelerinde yaklaşık maliyetine bakılmaksızın, tüm isteklilerin
katılabileceğine ilişkin düzenleme yapılabilir ve bu ihalelerde yerli malı teklif eden istekliler
lehine % 15 oranına kadar fiyat avantajı sağlanabilir.
(3) İhale veya ön yeterlik ilanı ve idari şartnamede, yerli malı teklif edenler lehine
tanınan fiyat avantajı oranı belirtilir.
…
(6) Her yıl Ocak ayında Kurum tarafından ilan edilen orta ve yüksek teknolojili sanayi
ürünleri listesinde yer alan malların ihalelerinde, yerli malı teklif eden istekliler lehine % 15
oranında fiyat avantajı sağlanması zorunludur. Söz konusu zorunlu fiyat avantajı uygulaması,
ilanı veya duyurusu bu listenin yayımlanmasından sonra yapılan mal alımı ihalelerinde
uygulanacaktır...” hükmü yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1.
İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: 14 KALEM TIBBİ MALZEME TEMİNİ
b) Türü: Mal alımı
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır.
d) Kodu:
e) Miktarı:
14 KALEM TIBBİ MALZEME TEMİNİ
1 NOLU KALEM, DAPI MIX COUNTERSTAİN - 300 mililitre
2 NOLU KALEM, PASTÖR PİPET, STERİL, PLASTİK, 5 ML - 4500 adet
3 NOLU KALEM, TWEEN - 20 - 1000 mililitre
4 NOLU KALEM, LAMEL 24X60 MM - 4500 adet
5 NOLU KALEM, YUVARLAK LAMEL 12 MM - 2600 adet
6 NOLU KALEM, YUVARLAK LAMEL 14 MM - 2600 adet
7 NOLU KALEM, LAM RODAJLI-SÜPERFROST - 3000 adet
8 NOLU KALEM, İNMERSİYON YAĞI - 1330 mililitre
9 NOLU KALEM, PEPSİN - 10 gram
10 NOLU KALEM, HİBRİDİZASASYON SİSTEMİ, İÇİN KEÇE - 4 adet
11 NOLU KALEM, PBS (TABLET) - 300 adet
12 NOLU KALEM, POZİTİF ŞARZLI LAM - 600 adet
13 NOLU KALEM, LED IŞIK KAYNAĞI - 3 adet
14 NOLU KALEM, FISH HİBRİDİZASYON BUFFER - 173400 mikrolitre
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: İstanbul Üniversitesi-Cerrahpaşa
Rektörlüğü/Cerrahpaşa Tıp Fakültesi Hastanesi Başhekimliği / Kit Kimyasal Deposu”
düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu
ihalede kısmi teklif verilebilir.
20.2. Bu ihaledeki kısım sayısı 14 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta
düzenlenmiştir;
İstekliler her kalem için ayrı ayrı teklif verebileceği gibi, işin tamamı içinde teklif
verebilir.” düzenlemesi,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/024
: 16
: 12.06.2024
: 2024/UM.II-760
Aynı Şartname’nin “Fiyat avantajı uygulanması” başlıklı 35.3’üncü maddesinde “Yerli
malı teklif eden isteklilere ihalenin tamamında % 7 (yüzde yedi ) oranında fiyat avantajı
uygulanacaktır. Yerli malı teklif eden isteklilerin fiyat avantajından yararlanabilmesi için
teklif edilen mala/mallara ilişkin yerli malı belgesine/belgelerine ilişkin belgelerin yeterlik
bilgileri tablosunda beyan edilmesi zorunludur. Yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat
avantajı, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 61 inci maddesi esas alınarak
hesaplanacaktır.” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “EK” başlıklı maddesinde aşağıdaki tablo yer almaktadır.
Sıra No Açıklama
Birimi Brans Kodu
mililitre KİT
Miktarı
300
1
2
3
4
DAPI MIX COUNTERSTAİN
PASTÖR PIPET
STERIL
PASTÖR PİPET, STERİL, PLASTİK, 5 ML
TWEEN 20
adet
4.500
1.000
4.500
mililitre TWEEN 20
LAMEL 24X60
MM
LAMEL 24X60 MM
adet
5
6
7
8
YUVARLAK LAMEL 12 MM
YUVARLAK LAMEL 14 MM
LAM RODAJLI-SÜPERFROST
İNMERSİYON YAĞI
adet
adet
adet
mililitre YAĞ
gram
LAMEL
LAMEL
LAM
2.600
2.600
3.000
1.330
10
9
PEPSİN
KİT
10
11
12
13
14
HİBRİDİZASASYON SİSTEMİ, İÇİN KEÇE adet
KEÇE
TABLET
LAM
4
300
600
3
PBS (TABLET)
POZİTİF ŞARZLI LAM
LED IŞIK KAYNAĞI
adet
adet
adet
IŞIK KAYNAĞI
FISH HİBRİDİZASYON BUFFER
mikrolitreBUFFER
173.400
Kısmi teklife açık bahse konu ihalenin 1, 10, 13 ve 14’üncü kısımlarında teklif
çıkmadığından söz konusu kısımlara ilişkin olarak başvuru sahibinin itirazen şikâyet
dilekçesindeki bahse konu iddialar bakımından inceleme yapılmasına gerek bulunmadığı
anlaşılmaktadır.
Yukarıda yer verilen mevzuat maddeleri uyarınca, mal alımı ihalelerinde idare
tarafından yerli malı teklif eden istekliler lehine %15 oranına kadar fiyat avantajı
sağlanabileceği, söz konusu fiyat avantajının sağlanabilmesi ihale dokümanında yerli malı
teklif edenler lehine tanınan fiyat avantajı oranının belirtilmesi gerektiği, Bilim Sanayi ve
Teknoloji Bakanlığı tarafından ilgili kurum ve kuruluşların görüşleri alınarak orta ve yüksek
teknolojili sanayi ürünleri arasından belirlenen ve her yıl ocak ayında Kurum tarafından ilan
edilen listede yer alan malların ihalelerinde ise yerli malı teklif eden istekliler lehine %15
oranında fiyat avantajı sağlanmasının zorunlu olduğu hüküm altına alınmıştır.
Durum böyle iken, orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri listesinde yer alan
malların ihalelerinde idarenin yerli malı teklif eden istekliler lehine % 15 oranında fiyat
avantajı uygulamasının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede, İdari Şartname’de düzenlenen 14 kalem tıbbi malzemeden bir
kısmının (“4. Kısım: LAMEL 24X60 MM”, “5. Kısım: YUVARLAK LAMEL 12 MM”, “6.
Kısım: YUVARLAK LAMEL 14 MM”, “7. Kısım: LAM RODAJLI-SÜPERFROST” ve “12.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/024
: 16
: 12.06.2024
: 2024/UM.II-760
Kısım: POZİTİF ŞARZLI LAM”) Bilim, Sanayi ve Teknoloji Bakanlığı tarafından
oluşturulan orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri ile 4734 sayılı Kanun kapsamında fiyat
avantajı sağlanması zorunlu olan yazılım ürünleri listesi dikkate alınarak Kamu İhale
Kurumu’nun resmi internet sitesinde yayımlanan “Kamu Alımlarında 4734 Sayılı Kanun
Kapsamında Fiyat Avantajı Sağlanması Zorunlu Olan Ürün Listesi”nde yer alan orta ve
yüksek teknolojili sanayi ürünleri listesindeki 2215 sıra numaralı CPV kodu 38519000 ve
teknoloji sınıfı “Yüksek Teknoloji” olan, kalem adının “Mikroskoplar için çeşitli bileşikler”
olarak düzenlendiği satır kapsamında değerlendirilebileceği, bahse konu ihale dokümanında
fiyat avantajı uygulanacağının düzenlenmesiyle, orta ve yüksek teknolojili sanayi ürünleri
listesinde yer alan malların ihalelerinde yerli malı teklif eden istekliler lehine fiyat avantajı
sağlanması zorunluluğunun karşılandığı, ancak söz konusu fiyat avantajının %15 yerine %7
oranında belirlendiği görülmektedir. Bu itibarla anılan düzenlemenin mevzuata uygun
olmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının uygun olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Bu sebeple, kısmi teklife açık bahse konu ihalenin 4, 5, 6, 7 ve 12. kısımlarının
yukarıda bahsedilen gerekçeyle iptal edilmesinin yerinde olacağı sonucuna varılmıştır.
Ayrıca, kısmi teklife açık bahse konu ihalenin 2, 3, 8, 9 ve 11’inci kısımlarının
başvuru sahibinin 2’nci iddiası bakımından yapılan inceleme sonucunda iptal edilmesinin
uygun olduğu değerlendirildiğinden söz konusu kısımlar için 1’inci iddia bakımından detaylı
inceleme yapılmasına gerek bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde
“İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi,
güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında
karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur...” hükmü,
Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya
hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin
idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği
nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından
onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.
İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale
dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler,
verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar
içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır...” hükmü yer almaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. Sözleşmenin
süresi, işe başlama tarihinden itibaren 18 aydır.” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 44’üncü maddesinde “44.1. Ürünlerin
miadları her ürün için teknik şartnamede yer aldığı şekilde olacaktır. Herhangi bir nedenle
tüketilemeyen ürünler teknik şartnamede belirtilen süre içerisinde yüklenici tarafından yeni
tarihli ürünlerle değiştirilecektir.” düzenlemesi,
Teknik Şartname'nin “2. Kısım: PASTÖR PİPET, STERİL, PLASTİK, 5 ML”
kısmında “1) Steril plastik malzeme: kademeli olarak teslim tarihinden itibaren en az 1 (bir)
yıl miadlı olmalıdır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/024
: 16
: 12.06.2024
: 2024/UM.II-760
2) Son kullanım tarihi yaklaşan ürünler firmaya önceden haber verilmek kaydıyla 3 ay
öncesinden ücretsiz değiştirilmelidir.” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “3. Kısım: TWEEN 20”, “LAMELLER, RODAJLI LAM (4., 5., 6.
ve 7. kısımlar)”, “8. Kısım: İNMERSİYON YAĞI”, “9. Kısım: PEPSİN” ve “11. Kısım: PBS
(TABLET)” kısımlarının “Üretim tarihi ve miadı” başlıklı bölümünde “1) Son kullanma
tarihi teslim tarihinden itibaren 1 yıl olmalıdır.
2) Herhangi bir nedenle tüketilemeyen ürünler son kullanma tarihinden 3 ay önce
haber vermek koşulu ile firma tarafından yeni tarihli ürünle değiştirilmelidir.” düzenlemesine
yer verildiği görülmektedir.
Yukarıda yer verilen Teknik Şartname maddelerinde, ihalenin 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9 ve
11’inci kısımlarında talep edilen ürünlerin miadının teslim tarihinden itibaren 1 yıl olması
gerektiği ve herhangi bir nedenle tüketilemeyen ürünlerin son kullanma tarihinden 3 ay önce
haber vermek koşulu ile firma tarafından yeni tarihli ürünle değiştirilmesi gerektiği
düzenlenmiştir.
Aktarılan Kanun hükümlerinden idarelerin, anılan Kanuna göre yapılacak ihalelerde;
saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların
uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını
sağlamakla sorumlu olduğu, bu çerçevede ihale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım
işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer
verileceği, belirlenecek teknik kriterlerin verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik;
rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacak
şekilde olması gerektiği anlaşılmaktadır.
Yapılan incelemede, Teknik Şartname’de yer alan şikayete konu düzenleme ile
herhangi bir nedenle tüketilemeyen ürünlerin son kullanma tarihinden 3 ay önce haber
vermek koşulu ile firma tarafından yeni tarihli ürünle değiştirilmesine yönelik düzenlemenin
istekliler açısından belirsizlik yaratacağı, bu düzenlemenin yükleniciden kaynaklanmayan
yanlış stoklama yönetimleri gibi uygulamalar nedeniyle sözleşmenin ifasında yükleniciye
ayrıca sorumluluklar yüklenmesine sebep olabileceği, diğer bir ifade ile istekliler tarafından
teklif fiyata dahil edilen ürün miktarından daha fazlasının kendisinden kaynaklanmayan
nedenlerle idareye teslim edilmesi sonucunu doğurabileceği, söz konusu düzenlemenin
yüklenici aleyhine yorumlanabilecek nitelikte belirsiz ve sınırsız olduğu, ihalelerde
isteklilerin sağlıklı teklif oluşturabilmelerini sağlayacak öngörülebilir düzenlemelere yer
verilmesi gerektiği, kamu yararı ve hizmet gerekleri çerçevesinde kullanılacak malzemelerin
kullanım süreleri dikkate alınarak yükleniciden talep edilmesi, bunların stoklanması ve sevk
edilmesi işlemlerinden idarenin sorumlu olduğu, söz konusu malzemelerin miatlarına henüz
süre var iken bu süreçte kullanmak yerine yükleniciye iade edilmesinin hem kaynak israfına
hem de yüklenicinin zarara uğratılmasına neden olacağı, bu çerçevede söz konusu
düzenlemelerin isteklilerin sağlıklı teklif oluşturabilmelerini engelleyebilecek ve sözleşmenin
ifasında isteklileri haksız zarara uğratabilecek nitelikte olduğu anlaşılmış olup, başvuru
sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Bu sebeple, kısmi teklife açık bahse konu ihalenin 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9 ve 11’inci
kısımlarının yukarıda bahsedilen gerekçeyle iptal edilmesinin yerinde olacağı sonucuna
varılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/024
: 16
: 12.06.2024
: 2024/UM.II-760
İdari Şartname’nin “Numune ve demonstrasyon değerlendirmesi” başlıklı 7.7’nci
maddesinde “7.7.1. İstekliler 2, 4, 5, 6 ve 7 nolu kalemler için, ihale komisyonunca
değerlendirilmek üzere; en az 3 adet numuneyi ihale esnasında teslim tutanağıyla ihale
komisyonuna teslim etmelidirler. Teslim edilen numuneler, üzerinde ihale ve istekli bilgileri ile
ihaledeki kalem sırası ve adı belirtilmek üzere üzerine etiket yapıştırılarak, dizi pusulasına
bağlanarak ihale esnasında sunulacaktır. Gelen numuneler test edilecek, değerlendirilecek ve
değerlendirme sonucuna göre uygun olmadığı takdirde ihale dışı bırakılacaktır. Yapılan
numune değerlendirmesinde numunenin uygun olup olmadığı belirtilerek, kullanım ömrü
dikkate alınarak en az bir adet numunenin 13.06.2019 tarihli ve 30800 sayılı Resmi
Gazete’de yayınlanan yönetmelik doğrultusunda kurul ya da yargı kararları üzerine yeniden
değerlendirilmesi açısından muhafaza edilecektir. DETAYLAR TEKNİK ŞARTNAMEDEDİR.”
düzenlemesi yer almaktadır.
Bahse konu ihalede yer alan ve itirazen şikâyete konu olan 8 ve 9. kısımlarda yer alan
ürünlerin Teknik Şartnameler incelendiğinde, söz konusu ürünlere ilişkin olarak malzemenin
adı, fiziksel özellikleri, kimyasal özellikleri, depolama şartları, kullanım yeri ve özelliği,
üretim tarihi ve miadı, ambalaj şekli ve miktarı, tıbbi özellikleri ve zorunlu özelliklerinin
belirlendiği görülmektedir.
Başvuru sahibi tarafından bahsedilen ürünlerin belirli marka cihazlar ile kullanılabilen
cihaz bağımlısı ürünler olduğu, söz konusu ürünlerin cihaz markalarına göre değişiklik
göstermekte olduğu, bunların hangi marka cihazlarda kullanılacağına ilişkin gerek İdari
Şartname’de gerekse Teknik Şartname’de herhangi bilginin bulunmadığı, yukarıda isimleri
verilen ürünler ile ilgili Teknik Şartname’de yapılan tanımlamaların yeterli olmadığı, bir
cihaz için kullanılan ürünün başka marka bir cihazda kullanılamayacağı, dolayısıyla söz
konusu düzenlemelerin yüklenici aleyhine yorumlanabilecek nitelikte belirsiz ve sınırsız
olduğu, ihalelerde isteklilerin sağlıklı teklif oluşturabilmelerini sağlayacak öngörülebilir
düzenlemelere yer verilmediği iddia edilse de söz konusu ürünlerin özelliklerinin idare
tarafından verildiği, söz konusu özellikleri sağlayan malın teklif edilmesinin istekli açısından
yeterli olduğu, ayrıca idareden gerekli veya ihtiyaç duyulan bilgi istenilerek ihaleye katılım
sağlanabileceği dikkate alındığında, başvuru sahibinin 3’üncü iddiasının yerinde olmadığı
sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici
işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, kısmi teklife açık bahse
konu ihalenin 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 11 ve 12’nci kısımlarının iptali gerekmektedir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt
bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı
ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının
başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi
üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru
bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer
hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen
bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının
tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate
alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/024
: 16
: 12.06.2024
: 2024/UM.II-760
iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine
iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı
bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin
iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
1) 4734 sayılı Kanun’un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince
kısmi teklife açık bahse konu ihalenin 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 11 ve 12’nci kısımlarında ihalenin
iptaline,
2) 4734 sayılı Kanun’un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince
kısmi teklife açık bahse konu ihalenin 1, 10, 13 ve 14’üncü kısmında itirazen şikâyet
başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.