Bilgi
İKN
2024/663254
Başvuru Sahibi
Oknal Sınai Tıbbi Gazlar Gıda Petrol Taşımacılık Madencilik İnşaat San. ve Tic. A.Ş.
İdare
Şanlıurfa İl Sağlık Müdürlüğü
İşin Adı
Tıbbi Likit Oksijen Gaz Alımı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/029
: 8
: 24.07.2024
: 2024/UM.IV-916
BAŞVURU SAHİBİ:
Oknal Sınai Tıbbi Gazlar Gıda Petrol Taşımacılık Madencilik İnşaat San. ve Tic. A.Ş.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Şanlıurfa İl Sağlık Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2024/663254 İhale Kayıt Numaralı “Tıbbi Likit Oksijen Gaz Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Şanlıurfa İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 26.06.2024 tarihinde açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “Tıbbi Likit Oksijen Gaz Alımı” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince
18.07.2024 tarih ve 152900 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda
bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2024/813 sayılı dosya kapsamında yapılan inceleme
neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.
Başvuru dilekçesinde özetle; isteklilerce verilen tekliflerin yaklaşık maliyete göre
uygun olduğu, ihalenin iptali kararında yer alan gerekçelerinin somut verilere dayanmadığı,
dolayısıyla ihalenin iptal edilmesi işleminin mevzuata uygun olmadığı, idarece ihalenin iptali
kararında yer alan “Malzeme Kaynakları Yönetim Sisteminden (MKYS) yapılan sorgulamalar
sonucunda bulunan fiyatların esas alınarak belirlendiği, MKYS’deki fiyatlar ayrıntılı
değerlendirildiğinde, oksijen gazı tüp dolumlarının da ortalamaya dahil edildiği, likit oksijen
ile tüp dolumları arasında ciddi fiyat farkı olduğu, ihaleye esas olarak belirlenen fiyatın
gerçek ürün ve piyasa fiyatını yansıtmadığı tespit edilmiştir. İhalede teklif edilen en uygun
fiyatın, güncel MKYS sorgulamalarında bulunan fiyatın üzerinde olduğu, daha düşük
fiyatlarla alımların yapıldığı görülmüştür.” gerekçesinin gerçeği yansıtmadığı ve ihalenin
iptaline uygun bir gerekçe olmadığı,
Tıbbi likit oksijen gazı alımı işinin idarece önceki yıllarda da gerçekleştirildiği,
idarenin belirlenen fiyatın gerçek ürün ve piyasa fiyatını yansıtmadığı gerekçesini
oluştururken objektif bir değerlendirme yapmadığı ve tek bir kriter kullanarak basit bir
gerekçe oluşturduğu, idarece önceki yıl alımlarının dikkate alınmaması, piyasada alım konusu
malı üreten veya pazarlayan gerçek veya tüzel kişilerden gelen fiyat bildirimlerinin ve ihalede
oluşan fiyatların objektif olarak değerlendirilmemesinin mevzuata uygun olmadığı,
İdarece belirtilen diğer iptal gerekçesinin ise 2024/7 sayılı Cumhurbaşkanlığı
Genelgesi olduğu, ancak idarece belirtilen gerekçenin somut verilere dayanmadığı, idarece
tekrardan aynı ihalenin ilanının yapıldığı, mevzuatın idarelere ihaleyi iptal etme konusunda
takdir yetkisi tanıdığı, ancak bu yetkinin mutlak ve sınırsız olmadığı, kamu yararı ve hizmet
gerekleri doğrultusunda usule ve amaca uygun olarak kullanılması gerektiği, sonuç olarak
ihalenin iptali kararının iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/029
: 8
: 24.07.2024
: 2024/UM.IV-916
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü
maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle
bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia
eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına
uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler” hükmü,
Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil
kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete
konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu
hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.”
hükmü,
Anılan Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinin
birinci fıkrasında da; “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı
uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü
fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet
başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve
itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş
gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir…” hükmü yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru yolları” başlıklı
4’üncü maddesinin üçüncü fıkrasında “İtirazen şikayet:
a) Şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya
süresi içinde karar alınmaması halinde,
b) Şikayet başvurusu üzerine idare tarafından şikayet dilekçesinin kayıtlara alındığı
tarih veya sonrasında herhangi bir nedenle alınan ihalenin iptali kararına karşı,
c) İtirazen şikayet üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine veya düzeltici işlem
belirlenmesine karar verildikten sonra idare tarafından verilen ihalenin iptali kararına karşı,
Kuruma yapılan başvurudur.” hükmüne,
Anılan Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak
işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) Başvurular öncelikle;
a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,
…
yönlerinden sırasıyla incelenir.
…
(4) Yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa
ilişkin ön inceleme raporu düzenlenir.” hükmüne,
Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar”
başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16’ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın
tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne yer verilmiştir.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikayet başvurusu” başlıklı
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/029
: 8
: 24.07.2024
: 2024/UM.IV-916
“
8’inci maddesinde (1) İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan
kararın uygun bulunmaması veya on günlük süre içersinde idare tarafından bir karar
alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan
ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda
bulunulabilir.
(2) İhalenin iptali kararlarından sadece aşağıda belirtilenler itirazen şikayete konu
edilebilir:
a) Şikayet başvurusu üzerine idare tarafından şikayet dilekçesinin kayıtlara alındığı
tarih veya sonrasında herhangi bir nedenle idare tarafından alınan iptal kararları.
b) İtirazen şikayet üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine veya düzeltici işlem
belirlenmesine karar verildikten sonra idare tarafından alınan iptal kararları.
(3) Herhangi bir şikayet veya itirazen şikayet başvurusu olmaksızın idare tarafından
alınan ihalenin iptali kararlarına karşı Kuruma itirazen şikayet başvurusunda
bulunulamayacağından, bu kararlar ancak idari yargı mercilerinde dava konusu edilebilir.”
açıklaması yer almaktadır.
Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Elektronik Kamu Alımları
Platformu” başlıklı Ek-1’inci maddesinde “Bu Kanunun 13 üncü maddesi saklı kalmak üzere
bu Kanunda veya diğer kanunlarla bu Kanundan istisna edilenler ile doğrudan teminle
yapılanlar da dâhil olmak üzere, her türlü mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin alım,
ihale ve sözleşme süreçlerine ilişkin olarak; yaklaşık maliyetin ve dokümanların hazırlanması,
ilanların yayımlanması, tekliflerin veya yeterlik başvurularının sunulması ve
değerlendirilmesi, ihalelerin sonuçlandırılması, sözleşmelerin imzalanması, sonuç bildirimi,
hakedişlerin düzenlenmesi gibi her türlü işlem, onay, bildirim ve tebligatlar ile şikayet ve
itirazen şikayet başvuruları kısmen veya tamamen Kurum tarafından kurulan ve işletilen
Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) üzerinden gerçekleştirilebilir.
Kurum, EKAP’ın kurulması ve işletilmesine, birinci fıkra kapsamında yapılacak
işlemlere, alım, ihale ve sözleşme süreçlerinde elektronik araçların kullanımına ilişkin usul ve
esaslar ile EKAP üzerinden yapılması zorunlu işlemleri belirlemeye yetkilidir...” hükmü yer
almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 15.04.2023 tarihi itibarıyla
yürürlüğe giren “Başvuruların e-şikayet ve e-itirazen şikayet olarak yapılması zorunluluğu”
başlıklı Ek-1’inci maddesinde “İhalelere yönelik şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının, bu
Yönetmeliğin elektronik ortamda yapılacak şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularına ilişkin
hükümleri esas alınarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak yapılması zorunludur.”
hükmüne,
Anılan Yönetmelik’in “Ek 1 inci maddenin uygulanmasına ilişkin geçiş hükmü”
başlıklı Geçici 8’inci maddesinde “(1) E-şikayet ve e-itirazen şikayet başvurularına ilişkin
gerekli teknik altyapının tamamlandığının tespitine yönelik Kurul tarafından alınan kararın
Kurumun resmi internet sayfasında yayımlanmasından önce ilanı veya duyurusu yapılan
ihaleler bakımından, Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (a), (d) ve (e) bentleri
gereğince pazarlık usulü ile gerçekleştirilen ihalelere yönelik başvurular ile avukat
aracılığıyla yapılan başvuruların elden veya posta yoluyla yapılmasına devam edilir.
(2) 15/4/2023 tarihinden önce ilanı veya duyurusu yapılmış olan ihalelere yönelik
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/029
: 8
: 24.07.2024
: 2024/UM.IV-916
başvurular; bu Yönetmeliğin, ilanın veya duyurunun yapıldığı tarihte yürürlükte olan
hükümlerine göre sonuçlandırılır.” hükmüne yer verilmiştir.
04.04.2024 tarihli ve 2024/DK.D-72 sayılı Kurul kararında ise “1) 4734 sayılı Kamu
İhale Kanununun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (a), (d) ve (e) bentleri gereğince
pazarlık usulü ile gerçekleştirilen ve ilan veya duyuru tarihi 15/4/2024 ve bu tarihten sonra
olan ihalelere yönelik idarelere yapılacak şikâyet başvuruları ile Kamu İhale Kurumuna
yapılacak itirazen şikâyet başvurularının Elektronik Kamu Alımları Platformu üzerinden e-
imza kullanılarak yapılmasının zorunlu hale getirilmesine,
2) 4734 sayılı Kanun kapsamında yapılan ve ilan veya duyuru tarihi 15/4/2024 ve bu
tarihten sonra olan tüm ihalelere yönelik avukatlar aracılığıyla idarelere yapılacak şikâyet
başvuruları ile Kamu İhale Kurumuna yapılacak itirazen şikâyet başvurularının Elektronik
Kamu Alımları Platformu üzerinden e-imza kullanılarak yapılmasının zorunlu hale
getirilmesine,” karar verilmiştir.
Yapılan inceleme neticesinde, söz konusu ihalenin idare tarafından 28.06.2024
tarihinde iptal edildiği ve ihale iptal kararının 01.07.2024 tarihinde EKAP üzerinden
isteklilere tebliğ edildiği anlaşılmıştır.
EKAP üzerinden yapılacak e-şikayet ve e-itirazen şikâyet başvuru yönteminin
15.04.2024 tarihi itibarıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 21’inci maddesinin birinci
fıkrasının (a), (d) ve (e) bentleri kapsamında gerçekleştirilen pazarlık usulü ihaleler ve
avukatlar açısından da zorunlu hale getirildiği ve e-şikayet ve e-itirazen şikayet yöntemine
ilişkin istisna olabilecek bir durumun kalmadığı anlaşılmıştır.
Bu çerçevede başvuruya konu ihalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikâyet
başvurusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığının anlaşılabilmesi amacıyla
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin 8’inci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca
ihalenin iptali kararı öncesinde idareye yapılmış herhangi bir şikâyet başvurusu olup olmadığı
konusunda EKAP üzerinden sorgulama yapıldığı, sorgulama neticesinde ise ihalenin iptali
işleminden önce idareye herhangi bir şikâyet başvurusunda bulunulmadığı tespit edildiğinden
ihalenin iptaline karşı yapılan bu başvurunun Kurumun görev alanında bulunmadığı sonucuna
varılmıştır.
Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi
gereğince başvurunun görev yönünden reddi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın
tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Başvurunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/029
: 8
: 24.07.2024
: 2024/UM.IV-916