2024/UY.I-873 - Kamu İhale Kararı - Kayseri İli, Sarız İlçesi, Kızılpınar Mahallesi 2 Etap 178 Adet Konut, 1 Adet 2 Dükkânlı Ticaret Merkezi İnşaatı ile Altyapı ve Çevre Düzenlemesi İşi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/027

: 22

: 10.07.2024

: 2024/UY.I-873

BAŞVURU SAHİBİ:

Ber Grup Yapı İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi - Kemal Keskin İnşaat Otomotiv

Tarım Ürünleri Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi İş Ortaklığı,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

T.C. Çevre, Şehircilik ve İklim Değişikliği Bakanlığı Toplu Konut İdaresi Başkanlığı,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2024/524477 İhale Kayıt Numaralı “Kayseri İli, Sarız İlçesi, Kızılpınar Mahallesi 2 Etap 178

Adet Konut, 1 Adet 2 Dükkânlı Ticaret Merkezi İnşaatı ile Altyapı ve Çevre Düzenlemesi İşi”

İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

T.C. Çevre, Şehircilik ve İklim Değişikliği Bakanlığı Toplu Konut İdaresi Başkanlığı

tarafından 27.05.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kayseri İli, Sarız İlçesi,

Kızılpınar Mahallesi 2 Etap 178 Adet Konut, 1 Adet 2 Dükkânlı Ticaret Merkezi İnşaatı ile

Altyapı ve Çevre Düzenlemesi İşi” ihalesine ilişkin olarak Ber Grup Yapı İnşaat Sanayi ve

Ticaret Limited Şirketi - Kemal Keskin İnşaat Otomotiv Tarım Ürünleri Sanayi ve Ticaret

Limited Şirketi İş Ortaklığı’nın 20.06.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin

25.06.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 02.07.2024 tarih ve 150813 sayı

ile Kurum kayıtlarına alınan 02.07.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda

bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2024/756 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan

inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, pilot ortak Ber Grup Yapı İnş. San. ve Tic. Ltd.

Şti. tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla %50 hisseden fazla ortağa ait iş denetleme

belgesinin sunulduğu, şahsın ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve

yönetime tek başına yetkili olmaması gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı,

işlemin mevzuata aykırı olduğu ve kamu zararına yol açtığı iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit

edilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinde “… İstekli tarafından kamu veya özel

sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer

işlere ilişkin olarak;

…

b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri

tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında

denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler” yeterlik kriteri olarak

belirlenmiş, aynı maddede “Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen

belgelerden, yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/027

: 22

: 10.07.2024

: 2024/UY.I-873

nedeniyle alınanlarda gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme,

yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların

dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve

satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye

girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu

sürede bu Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda

temsile ve yönetime yetkili olması, bu şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna

kadar muhafaza edilmesi zorunludur.” hükmüne yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin yedinci maddesinde “Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek

üzere kullanılan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre

yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili

olan ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan

ticaret sicili müdürlükleri veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir

tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir

yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge”nin

sunulması yeterlik kriteri olarak belirlenmiştir.

Başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı Ber Grup Yapı İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.

tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla Sertaç Bingöl adına düzenlenmiş bir iş denetleme

belgesinin sunulduğu, anılan şahsın isteklinin %51’den fazla hissesine sahip olduğu

görülmüştür. Yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen yöneticilere ait bilgilerin idarece

incelenmesi neticesinde, Sertaç Bingöl ve Mehmet Salim İlci’nin tüzel kişiliği müştereken

temsile yetkili oldukları anlaşılmış, 12.06.2024 tarihli ihale komisyonu kararı ile başvuru

sahibinin teklifinin “…sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili

olması şartının kontrolünde, Sertaç Bingöl’ün münferiden yani tek başına bir yetkisinin

olmadığı tespit edilmiştir. Sonuç olarak, iş deneyim belgesi kullanacak ortağa, an az bir yıldır

4734 sayılı Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda

temsile ve yönetime yetkili olması şartının kısıtlı bir şekilde verildiği, bağımsız olarak imza

hürriyetinin bulunmadığı…” gerekçesiyle Kanun’un 10’uncu maddesi kapsamında

değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinde, iş bitirme/denetleme/yönetme belgesine

sahip gerçek/tüzel kişilerin bu belgeleri ortağı oldukları tüzel kişilerin girdiği ihalelerde

kullanmalarına ilişkin belirli şartların öngörüldüğü, bu şartların, belge sahibi gerçek/tüzel

kişinin kurucusu veya ortağı oldukları tüzel kişilikte en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından

fazla hissesine sahip olması ve bu sürede bu Kanun’a göre yapılacak ihalelere ilişkin

sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması şeklinde

belirlendiği, bu şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza

edilmesinin de zorunlu tutulduğu anlaşılmaktadır.

Somut olayda, uyuşmazlığın iş deneyim belgesini kullanılan Sertaç Bingöl’ün temsil

ve yönetime ilişkin yetkisinin müştereken verilmesinden kaynaklı olduğu görülmekte olup,

başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı Ber Grup Yapı İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.ne (Eski

ticaret unvanı Gatek Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti.) ait ticaret sicili kayıtları incelendiğinde;

31.03.2023 tarihli gazetede anılan tüzel kişilikte “Merve Polat” ve “Abdullah Çelik”e

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/027

: 22

: 10.07.2024

: 2024/UY.I-873

şirket müdürü olarak münferiden temsil yetkisi verildiği,

25.04.2023 tarihli gazetede anılan tüzel kişiliğin tek ortağının Sertaç Bingöl olduğu

bilgisinin yer aldığı, “Merve Polat” ve “Abdullah Çelik”in şirket müdürü görevlerinin sona

erdirildiği,

19.02.2024 tarihli gazetede ise tüzel kişiliğin pay değişikliği ile iki ortaklı hale geldiği

ve bahse konu şahsın anılan tüzel kişilikte aksine karar alınıncaya kadar diğer ortak olan

“M.Salim İlci” ile birlikte müştereken olmak üzere tüzel kişiliği temsile yetkili olarak

belirlendiği tespit edilmiştir.

Aktarılan ticaret sicili kayıtlarına göre, tüzel kişiliğin 25.04.2023 tarihinde tek ortaklı

(Sertaç Bingöl) hale geldiği, 19.02.2024 tarihinde yapılan pay değişikliği neticesinde tüzel

kişiliğin iki ortaklı olduğu ve Sertaç Bingöl’ün aksine karar alınıncaya kadar diğer ortak olan

“M.Salim İlci” ile birlikte müştereken olmak üzere tüzel kişiliği temsile yetkili olarak

belirlendiği, dolayısıyla bu tarih itibarı ile Sertaç Bingöl’ün tüzel kişilik adına tek başına

karar alamayacağı anlaşılmıştır.

Kanun’da yer alan ve iş deneyim belgesi bulunan gerçek/tüzel kişilerin bu belgelerini

kuracakları veya ortak olacakları bir tüzel kişilikte kullanılmasına ilişkin kuralların, belgesi

kullanılan kişiye bazı yükümlülükler getirdiği ve bu yükümlülüklerin yerine getirilmesi

koşulu ile iş deneyim belgesinin kurulacak veya ortak olunacak tüzel kişiliğe

kullandırılabileceği, temsil ve yönetim yetkisinin ticaret sicil gazetesinde tescil ve ilanı

zorunlu hususlar arasında bulunduğu, bunun da tüzel kişiliğin temsil ve yönetim yetkisinin

başlangıç tarihinin tespitini sağladığı, bu hususa ilişkin bilgiye de ortaklık tespit belgesinde

yer verilmesi gerektiği hususları birlikte göz önüne alındığında, tüzel kişiliği temsil ve

yönetim yetkisinin belgesi kullanılan kişi tarafından tüzel kişilik adına karar alma ve görev

sorumluluğunu taşıma gerekliliklerinin yerine getirilmesinin söz konusu yetkiyi

kullanabilmesine bağlı olduğu, bu yetkinin müştereken, diğer bir ifade ile kendisi dışındaki

kişi/kişilerin onayı ile kullanılabileceği nitelikteki yetkinin ise belgesi kullanılan kişinin tüzel

kişiliği temsil ve yönetimde bağımlı hale getireceği, dolayısıyla mevzuatta öngörülen şekilde

bir temsil ve yönetim yetkisi verildiğinden bahsedilemeyeceği değerlendirilmiştir.

Bu çerçevede, iş deneyim belgesi kullanılan Sertaç Bingöl’ün 19.02.2024 tarihli

ticaret sicil gazetesinde belirtildiği üzere tüzel kişilikteki müdürlük görevini diğer ortak olan

“M.Salim İlci” ile birlikte kullanabileceği, bu karar ile tüzel kişiliği tek başına müdür olma

yetkisinin sona erdiği, sonuç olarak müştereken verilen yetkinin gerek yetki türü gerekse de

içeriği bakımından mevzuatta öngörülen şartları taşımadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin

iddiası yerinde bulunmamıştır.

Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının

9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde,

Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir.

Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin

Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından

itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için

KAMU İHALE KURULU KARARI

Toplantı No

Gündem No

Karar Tarihi

Karar No

: 2024/027

: 22

: 10.07.2024

: 2024/UY.I-873

faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.

Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade

edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının

tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate

alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin,

iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için

Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması"

koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü

maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin

mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ

edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare

Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen

şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları

Kamu İhale Kararları

Menü

Endeksler ve Fiyatlar

İhale Araçları

Diğer Hesaplama Araçları