Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Kocaeli İl Sağlık Müdürlüğü
/
2024/528766-Kocaeli Körfez Kuzey ASM (9AHB) Hizmet Binası Yapım İşi
Bilgi
İKN
2024/528766
Başvuru Sahibi
Cnr Oto İnşaat A.Ş.
İdare
Kocaeli İl Sağlık Müdürlüğü
İşin Adı
Kocaeli Körfez Kuzey ASM (9AHB) Hizmet Binası Yapım İşi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/036
: 19
: 18.09.2024
: 2024/UY.II-1162
BAŞVURU SAHİBİ:
Cnr Oto İnşaat A.Ş.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kocaeli İl Sağlık Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2024/528766 İhale Kayıt Numaralı “Kocaeli Körfez Kuzey ASM (9AHB) Hizmet Binası
Yapım İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Kocaeli İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 22.05.2024 tarihinde açık ihale usulü ile
gerçekleştirilen “Kocaeli Körfez Kuzey ASM (9AHB) Hizmet Binası Yapım İşi” ihalesine
ilişkin olarak CNR Oto İnşaat A.Ş.nin 12.08.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun,
idarenin 15.08.2024 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 20.08.2024 tarih ve
157736 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.08.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2024/943 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;
İhale üzerinde bırakılan istekli sahibi ENS Altyapı İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited
Şirketinin 14.06.2023 tarihinde tür değiştirmek suretiyle niteliğinin değiştiği (gerçek kişiden
sermaye şirketine tür değişikliği yoluyla), ihale tarihinin 22.05.2024 olduğu göz önüne
alındığında kamu ihale mevzuatı kapsamında şirketin tek hâkim ortağı Enes Akdeniz
tarafından beyan edilen belgelerin Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliği’nin 39/9 ve 39/11’inci
maddelerinde belirtilen bir yıllık ve beş yıllık kesintisiz ortaklık şartını karşılamadığı
gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, diğer taraftan 12.08.2024 tarihinde
yapılan şikâyet başvurusunun idarece süre yönünden reddedilmesinin mevzuata aykırı olduğu,
süre yönünden yapılan değerlendirmede 1 no’lu ihale komisyon kararının esas alındığı ancak
tekliflerinin 2 no’lu ihale komisyon kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi
olarak belirlendiği bu kapsamda idarenin kararının yerinde olmadığı iddialarına yer
verilmiştir.
A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar
tespit edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı
10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve
teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler
istenebilir:
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/036
: 19
: 18.09.2024
: 2024/UY.II-1162
…
b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;
…
2) İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında
taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;
a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri
tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler,
b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri
tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında
denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,
…
Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım
ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda
gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim
suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler
tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge
sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde en az bir
yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede bu Kanuna göre
yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili
olması, bu şartların her ihalede aranması ve teminat süresi sonuna kadar muhafaza edilmesi
zorunludur. Denetim ve yönetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler beşte bir oranında
dikkate alınır. Ancak, yapımla ilgili hizmet işlerinden elde edilen belgeler yapım işlerinde
kullanılamaz. Bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen iş dolayısıyla düzenlenecek iş
deneyim belgelerinin toplam tutarına ve belge verilecek kişilere yönelik sınırlamalar
getirmeye Kurum yetkilidir...” hükmü,
Anılan Kanun’un “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale
sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara
uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile
istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla
şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.
…” hükmü,
Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet
başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya
eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden
itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde
ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır.
…”hükmü,
Anılan Kanun’un “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci
maddesinde “Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri
için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur:
…
h) İş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine
uygun yapım işi ihalelerine başvurularında, toplam süresi onbeş yılı geçmemek kaydıyla
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/036
: 19
: 18.09.2024
: 2024/UY.II-1162
mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl, … (İkimilyonüçyüzdörtbinbeşyüzonbeş Türk Lirası)
olarak hesaplanmak üzere 10 uncu madde kapsamındaki benzer iş deneyimi olarak dikkate
alınır. Bu süre iş deneyimi bulunan mimar ve mühendisler için uygulanmaz. Bu bent
kapsamında elde edilen deneyim mühendis ve mimarın beş yıldır en az % 51 hissesine sahip
olduğu tüzel kişiler tarafından da kullanılabilir.
…” hükmü,
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Tür değiştirme” başlıklı 180’inci maddesinde
“(1) Bir şirket hukuki şeklini değiştirebilir. Yeni türe dönüştürülen şirket eskisinin devamıdır.”
hükmü,
Anılan Kanun’un “c) Kollektif ve komandit şirketlerin tür değiştirmelerine ilişkin özel
düzenleme” başlıklı 182’nci maddesinde “(1) Bir kollektif şirket bir komandit şirkete;
a) Kollektif şirkete bir komanditerin girmesi,
b) Bir ortağın komanditer olması, hâlinde dönüşebilir.
(2) Bir komandit şirket kollektif şirkete;
a) Tüm komanditerlerin şirketten çıkması,
b) Tüm komanditerlerin komandite olması, suretiyle dönüşebilir.
(3) Bir kollektif veya komandit şirketin tek kişi işletmesi olarak faaliyetine devam
etmesine ilişkin 257 nci madde hükmü saklıdır.
(4) Bu madde uyarınca yapılacak tür değiştirmelerine 180 ilâ 190’ıncı madde
hükümleri uygulanmaz.” hükmü,
Aynı Kanun’un “Ticari işletme ile ilgili birleşme ve tür değiştirme” başlıklı 194’üncü
maddesinde “…
(2) Bir ticari işletmenin bir ticaret şirketine dönüşmesi hâlinde 182 ilâ 193 üncü
maddeler kıyas yoluyla uygulanabilir” hükmü,
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler”
başlıklı 39’uncu maddesinde “ … (9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere
tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin
sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait iş deneyim
belgesinin sunulması halinde; ticaret sicili müdürlükleri veya meslek mensubu yeminli mali
müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden
sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu
şartların korunduğunu gösteren ortaklık tespit belgesinin sunulması zorunludur. Ticaret sicili
müdürlükleri veya meslek mensubu tarafından düzenlenen ortaklık tespit belgesinin,
düzenlendikten sonra iş deneyim belgesini kullanan tüzel kişinin temsilcisi ve iş deneyim belge
sahibi tarafından imzalanması gerekmektedir.
…
(11) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya
daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması
durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil
memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından,
ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş
yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/036
: 19
: 18.09.2024
: 2024/UY.II-1162
(12) Mezuniyet belgelerinin iş deneyimini tevsik için sunulması durumunda;
mezuniyetten sonra geçen sürenin onbeş yıldan fazlasının değerlendirmeye alınabilmesi için,
başvuru veya teklif kapsamında mezuniyet belgesi sahibine ait yapım işine ilişkin bir iş
deneyim belgesinin sunulması zorunludur.
…” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde
“1) İş deneyim belgeleri, ilgilinin iş ve/veya mesleki tecrübesini tevsik amacıyla;
yüklenicilere, yükleniciye karşı bir sözleşme ile taahhüt ettiği iş bölümünü bitiren alt
yüklenicilere, mimar veya mühendis olmak şartıyla denetleme veya yönetme görevlerinde
bulunanlara, talepleri halinde, aşağıdaki hükümlere göre talep tarihini izleyen 30 gün içinde
belge düzenlemeye yetkili mercilerce düzenlenir ve verilir. Düzenleme koşullarını taşımayan
taleplerde, aynı süre içinde başvuru sahibine bu husus gerekçeleriyle yazılı olarak bildirilir.
…
(7)Mezuniyet belgeleri, belge sahibi dışındaki aday ve istekliler tarafından
kullanılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye
katılmasında; tüzel kişiliğin en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip olmaları ve
teminat süresi sonuna kadar bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur.
(8) Tüzel kişi tarafından sunulan iş deneyim belgesinin, tüzel kişiliğin yarısından fazla
hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi
konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, bu ortağa ait iş
deneyimini gösteren belgelerin tamamı teminat süresi sonuna kadar başka bir tüzel kişiye
kullandırılamaz.
(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimi olarak sunulan mezuniyet belgesinin, tüzel
kişiliğin en az % 51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortağa ait mezuniyet
belgesi ve iş deneyim belgeleri teminat süresi sonuna kadar başka bir tüzel kişiye
kullandırılamaz.
…”hükmü,
Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mühendis veya mimarların mezuniyet belgeleri ile
ihalelere katılmaları” başlıklı 43’üncü maddesinde “43.1. 4734 sayılı Kanunun 62 nci
maddesinin (h) bendi uyarınca; mühendis ve mimarların mezuniyet belgeleriyle elde ettikleri
deneyimin, mühendis veya mimarların en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip
olduğu tüzel kişiler tarafından da kullanılabilmesi mümkün olup, bu kapsamda tüzel kişilerin
ortaklarına ait mezuniyet belgelerini iş deneyimlerini tevsik amacıyla sunabilmeleri için,
mezuniyet belgesi sahibi ortağın en az beş yıldır tüzel kişiliğin % 51 veya daha fazla hissesine
sahip olduğunun, ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden sonra YMM, SMMM ya da ticaret ve
sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil müdürlükleri tarafından
düzenlenen (KİK031.3/Y) nolu standart forma uygun belge ile tevsik edilmesi zorunludur.
…” açıklaması,
Aynı Tebliğ’in “Yapım işlerinde ortaklık durum belgesi ve ortaklık tespit belgesi”
başlıklı 44’üncü maddesinde “…
c) Tüzel kişiliğin en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip ortağının
mezuniyet belgesi ile ihaleye katılım durumunda; ortaklık hisse oranları ve sürelerine ilişkin
olarak (KİK031.3/Y) nolu standart formun,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/036
: 19
: 18.09.2024
: 2024/UY.II-1162
düzenlenerek başvuru veya teklif kapsamında sunulması gereklidir” açıklaması,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde
“2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: Kocaeli Körfez Kuzey ASM (9AHB) Hizmet Binası Yapım İşi
b) Türü: Yapım işleri
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): 2006I00-823-133313 (2006I001500-0719 -
Kocaeli Körfez Kuzey Aile Sağlığı Merkezi (9 AHB))
d) Kodu:
e) Miktarı: Betonarme Yapı - Toplam İnşaat Alanı: 765 m2
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Kocaeli İli, Körfez İlçesi” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri”
başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan
belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında
beyan etmeleri gerekmektedir.
a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;
….
2) Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile, ilgisine göre, ortaklar ve
ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler
idarece EKAP'tan alınır.
…
ğ) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin, tüzel
kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin
sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması
halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri
veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan
tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz
olarak bu şartların korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,
h) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya
daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması
durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil
memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından,
ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır
kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge,
…
7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:
11.06.2011 tarih ve 27961 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan "Yapım işleinde benzer iş
grupları tebliği" nde yer alan B- III Grubu İşler benzer iş olarak kabul edilecektir.
7.6.1 Mezuniyet belgeleri/diplomalar:
Belge Adı
Açıklama
Bölümü mezunu olan şahısların diplomaları
ihale konusu işe denk sayılacaktır
İnşaat Mühendisliği
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/036
: 19
: 18.09.2024
: 2024/UY.II-1162
…” düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuruya konu ihalenin 22.05.2024 tarihinde yapıldığı ve 13 isteklinin e-teklif
verdiği, 10.07.2024 tarihli 1 no’lu ihale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı
teklif sahibi olarak ENS Altyapı İnşaat Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin, ekonomik açıdan
en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak ise MOC Mühendislik İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti.nin
belirlendiği ardından 07.08.2024 tarihli 2 no’lu ihale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan
en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin iş deneyim belgesinin benzer işe uygun olmadığı
gerekçesiyle idarece değerlendirme dışı bırakılması yönünde karar alındığı, yeni komisyon
kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak ENS Altyapı İnşaat Sanayi Ticaret
Limited Şirketi’nin ekonomik açıdan ikinci avantajlı teklif sahibi olarak ise başvuru sahibi
CNR Oto İnşaat Anonim Şirketinin belirlendiği,
Başvuru sahibi isteklinin 12.08.2024 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda
bulunduğu 14.08.2024 tarihinde idarenin kararı ile şikâyet başvurusunun reddedildiği ve
başvuru sahibinin 20.08.2024 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet
başvurusunda bulunduğu tespit edilmiştir.
İtirazen şikâyete konu edilen ihalenin Kocaeli İl Sağlık Müdürlüğü tarafından açık
ihale usulüyle 22.05.2024 tarihinde gerçekleştirilen “Kocaeli Körfez Kuzey ASM (9 AHB)
Hizmet Binası Yapım İşi” ihalesi olduğu,
Başvuru sahibi istekli tarafından, idarece şikâyet başvurusunun süre yönünden
reddedilmenin kamu ihale mevzuatına uygun olmadığını, ekonomik açıdan en avantajlı teklif
sahibi istekli ENS Altyapı İnşaat Sanayi Ticaret Limited Şirketinin ticari işletmeden sermaye
şirketine (limited şirkete) tür değişikliği yolu ile dönüştüğünü ve bu hususun 14.06.2023
tarihinde Ticaret Sicil Gazetesinde tescil ve ilan edilmiş olduğunu ifade etmekte bu hususun
şikâyete konu ihalenin ihale tarihi ile anılan isteklinin beyan etmiş olduğu iş deneyim
belgeleri göz önüne alındığında anılan isteklinin tek hâkim ortağı Enes Akdeniz’e ait iş
deneyim belgesinin kullanmasının mevzuata aykırı olduğunu -iş deneyim belgesini
kullanılabilmesi için geriye doğru 1 yıl süreyle kesintisiz olarak %50 ‘den fazla hissesine
sahip olunması şartı ve mezuniyet belgesi açısından ihale tarihinden 5 yıl geriye doğru
kesintisiz ortaklık oranını karşılamadığını- iddia etmektedir.
Bu itibarla, bahse konu iddiaya ilişkin olarak yapılan incelemede; ihale üzerinde
bırakılan istekli tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunun “Ortak ve Yöneticilere Ait
Bilgiler” bölümünün “Ortaklar/Üyeler/Kurucular ile Yöneticilere Ait Bilgiler” kısmının
“Ortaklara Ait Bilgiler” ve “Yöneticilere Ait Bilgiler” satırlarında entegrasyonlar aracılığı ile
erişilen belgeler kapsamında Enes Akdeniz’in şirketin tek ortağı ve 14.06.2023 tarihi
itibariyle münferiden temsile yetkili müdür olduğu,
Söz konusu yeterlik bilgileri tablosunun “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Bilgiler”
bölümünün “İş Deneyimini Gösteren Belgeler” kısmının “Mezuniyet Belgesi/Diploma”
satırında entegrasyonlar aracılığı ile erişilen belge kapsamında şirketin tek ortağı ve müdürü
Enes Akdeniz’in inşaat mühendisliği mezuniyet belgesini beyan ettiği, ancak diğer yandan “İş
Deneyimine İlişkin Belgeler (Ortaklık Tespit Belgesi/Ortaklık Durum Belgesi)” satırının boş
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/036
: 19
: 18.09.2024
: 2024/UY.II-1162
bırakıldığı herhangi bir belgenin beyan edilmediği görülmüştür.
İddia konusu edilen tür değişikliği ve Enes Akdeniz’in geriye doğru 1 yıl süreyle
kesintisiz olarak şirketin %50‘den fazla hissesine sahip olması ile mezuniyet belgesinin ihale
tarihinden 5 yıl geriye doğru kesintisiz ortaklık oranını karşılamadığına ilişkin olarak
ticaretsicil.gov.tr adresinden yapılan sorgulama neticesinde Ticaret Sicil Gazetesi’nin
incelendiği, bu kapsamda 14.06.2023 tarihinde yayımlanmış olan 10852 sayılı gazetede, Enes
Akdeniz Ens Yapı İnşaat Ticari İşletmesinin Ens Altyapı İnşaat Sanayi Ticaret Limited Şirketi
unvanı ile tür değişikliği yapıldığının tescil ve ilan edildiği görülmüştür.
Kamu ihale mevzuatı kapsamında, tüzel kişiler tarafından iş deneyimini göstermek
üzere, en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının
mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde
bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali
müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten
geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin
sunulmasının zorunlu olduğu,
Başvuru sahibi istekli tarafından iş deneyimi kapsamında Enes Akdeniz’e ait
mezuniyet belgesini beyan etmiş olduğu ancak bu kapsamda tüzel kişiliğin 5 yıldır kesintisiz
%51 ortağı olduğuna yönelik yukarıda aktarılan hüküm kapsamında herhangi bir belgenin
sunulmadığı görülmüştür.
14.06.2023 tarih ve 10852 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde, ticari işletmenin tür
değişikliği sonucu limited şirkete dönüştüğü, şirketin kuruluş tarihinin 14.06.2023 tarihi
olarak tescil ve ilan edildiği görülmüş olup 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nda aktarılan
hususların şu şekilde düzenlendiği,
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 180’inci maddesinde “Bir şirket hukuki şeklini
değiştirebilir. Yeni türe dönüştürülen şirket eskisinin devamıdır.” hükmünün yer aldığı,
Yine aktarılan Kanun’un ticari işletmelerin tür değiştirmesine ilişkin “Ticari işletme ile
ilgili birleşme ve tür değiştirme” başlıklı 194’üncü maddesinde ise “…(2) Bir ticari
işletmenin bir ticaret şirketine dönüşmesi hâlinde 182 ilâ 193 üncü maddeler kıyas yoluyla
uygulanabilir.” hükmünün yer aldığı,
Bu çerçevede, ticari işletmenin tür değiştirerek şirkete dönüşmesi halinde anılan
Kanun’un 180’inci maddesinde belirtilen ilkenin uygulanacağı yönünde hüküm
düzenlenmediği anlaşılmıştır.
Anılan Kanunda işletmenin tür değiştirerek şirkete dönüşmesi durumunda
uygulanması gereken kanun maddeleri açıkça belirtildiğinden ve bu belirtilen maddeler
arasında “Yeni türe dönüştürülen şirket eskisinin devamıdır.” hükmü yer almadığından
işletmenin tür değiştirerek şirkete dönüşmesinin, bir şirketin başka şirket türüne dönüşmesi
niteliğinde olmadığı, bu nedenle Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “ İş
deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “Mezuniyet belgeleri, belge
sahibi dışındaki aday ve istekliler tarafından kullanılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/036
: 19
: 18.09.2024
: 2024/UY.II-1162
veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye katılmasında; tüzel kişiliğin en az beş yıldır % 51
veya daha fazla hissesine sahip olmaları ve teminat süresi sonuna kadar bu oranın muhafaza
edilmesi zorunludur.” hükmü uyarınca adına belge sunulmuş bulunan gerçek kişi ticari
işletmenin tüzel kişi isteklinin en az beş yıldır %51’inde fazla hissesine sahip olması gerektiği
anlaşılmıştır.
Yukarıda aktarılan tüm bu inceleme, tespit ve hukuki değerlendirmeler itibarıyla Enes
Akdeniz Ens Yapı İnşaat ticari işletmesinin 14.06.2023 tarihinde tür değişikliği sonucu ENS
Altyapı İnşaat Sanayi Ticaret Limited Şirketi’ne dönüştüğü ihale tarihinin 22.05.2024 tarihi
olduğu bu tarihten geriye doğru 5 yıllık süre zarfında Enes Akdeniz’in ENS Altyapı İnşaat
Sanayi Ticaret Limited Şirketinin %51 ortağı olmasının imkân dâhilinde olamayacağı,
şirketin Türk Ticaret Kanunu hükümlerine göre hukuk âleminde hayat bulduğu tarihin
14.06.2023 (Ticaret Sicil Gazetesinde tescil ve ilan tarihi itibarıyla) tarihi olduğu, bu
bağlamda başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmış olup
isteklinin teklifinin iş deneyim belgesinin uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı
bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.
Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinde “Başvuru
sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet
başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine
bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep
tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi
yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru
bedeli iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Başvuru sahibi tarafından 78.855,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri
hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu
iddiası kapsamında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine
bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi
halinde 78.855,00 TL’lik başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.
B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden
yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.
Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle
giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, ENS Altyapı İnşaat Sanayi Ticaret
Limited Şirketinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale
işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
1) Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince
düzeltici işlem belirlenmesine,
2) Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün
içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde iadesine,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/036
: 19
: 18.09.2024
: 2024/UY.II-1162
Oybirliği ile karar verildi.