Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü İçmesuyu Dairesi Başkanlığı
/
2020/754233-Antalya-Karacaören 2 Barajı İçmesuyu Tesisleri
Bilgi
İKN
2020/754233
Başvuru Sahibi
Ata Alt. End. A.Ş.-ONH İnş. ve Taah. A.Ş.-Uğursal Elek. Elekt. İnş. Malz. Kırt. Med. Mob. Bey. Eşy. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı
İdare
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü İçmesuyu Dairesi Başkanlığı
İşin Adı
Antalya-Karacaören 2 Barajı İçmesuyu Tesisleri
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/008
: 32
: 21.02.2024
: 2024/UY.II-343
BAŞVURU SAHİBİ:
Ata Alt. End. A.Ş.-ONH İnş. ve Taah. A.Ş.-Uğursal Elek. Elekt. İnş. Malz. Kırt. Med. Mob.
Bey. Eşy. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü İçmesuyu Dairesi Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2020/754233 İhale Kayıt Numaralı “Antalya-Karacaören 2 Barajı İçmesuyu Tesisleri” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü İçmesuyu Dairesi Başkanlığı tarafından 26.02.2021
tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Antalya-Karacaören 2 Barajı İçmesuyu
Tesisleri” ihalesine ilişkin olarak Ata Ata Alt. End. A.Ş.-ONH İnş. ve Taah. A.Ş.-Uğursal
Elek. Elekt. İnş. Malz. Kırt. Med. Mob. Bey. Eşy. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının
05.01.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.01.2024 tarihli yazısı ile reddi
üzerine, başvuru sahibince 22.01.2024 tarih ve 128418 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan
22.01.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2024/122 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan
inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, idare tarafından başvuruya konu ihaleye ilişkin
alınan 16.08.2023 tarih ve 2023/UY.II-1131 sayılı Kamu İhale Kurulu kararının idare
tarafından eksik ve yanlış uygulandığı, şöyle ki;
Bahse konu Kurul kararında “19.10.2022 tarih ve 2022/UY.II-1277 sayılı ile
2022/UY.II-1278 sayılı Kamu İhale Kurulu kararlarında belirtilen gerekçeler çerçevesinde
ihale komisyonu kararı alınması” yönünde düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği,
anılan Kurul kararının uygulanmasını teminen alınan 26.12.2023 onay tarihli ihale komisyonu
kararında kesin teminatlarının gelir kaydedilmesine yönelik herhangi bir değerlendirme
yapılmadığı, ancak bahse konu Kurul kararında kesin teminatlarının gelir kaydedilmesine
yönelik idari işlemin yerinde olmadığının ifade edildiği, sözleşmenin feshedilmesinden 9 ay
sonra başvuruya konu ihaleye ilişkin alınan 19.10.2022 tarih ve 2022/UY.II-1277 ve
2022/UY.II-1278 sayılı Kamu ihale Kurulu kararları ile 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
17’nci maddesinde ifade edilen yasak fiil ve davranışlarda bulunulduğu gerekçesiyle
tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde düzeltici işlem belirlenmesine karar
verildiği, idarenin 23.06.2023 tarih ve 3562740 sayılı yazısıyla, bu Kurul kararları gerekçe
gösterilerek ve yeni bir ihale komisyonu kararı alınmadan kesin teminatlarının gelir
kaydedilmesinin mevzuata aykırı olduğu, ancak taraflarına idare tarafından tebliğ edilen yazı
ile 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 20. ve 21’inci maddeleri gerekçe
gösterilerek kesin teminatlarının güncellenen tutar ile gelir kaydedileceğinin bildirildiği,
16.08.2023 tarih ve 2023/UY.II-1131 sayılı Kurul kararı doğrultusunda kesin teminatlarının
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/008
: 32
: 21.02.2024
: 2024/UY.II-343
iade edilmesi gerekirken idare tarafından teminatlarının güncellenerek gelir kaydedilmesinin
mevzuata aykırı olduğu, ayrıca başvuruya konu ihaleye ilişkin son alınan ihale komisyonu
kararında kesin teminatlarının gelir kaydedilmesine ilişkin bir değerlendirmeye yer
verilmemişken idarenin ihale komisyonu yerine geçerek teminatlarının gelir kaydedilmesi
yönünde işlemde bulunmasının yetki gaspı niteliği taşıdığı, 26.12.2023 onay tarihli son ihale
komisyonu kararı ile ihalede tekliflerin değerlendirilmesi aşamasına geri dönüldüğü,
dolayısıyla kesin teminatlarının 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 21’inci
maddesi gerekçe gösterilerek gelir kaydedilmesinin mevzuata aykırı olduğu, diğer taraftan
bahse konu ihale komisyonu kararında tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına gerekçe
gösterilen 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesinde yasak fiil ve davranışta
bulunduğu tespit edilenler hakkında uygulanacak yaptırımlar arasında isteklinin teminatının
gelir kaydedilmesinin bulunmadığı,
Diğer taraftan; 29.07.2021 tarih ve 2021/UY.II-1436 sayılı Kamu İhale Kurulu
kararının hatalı olduğu, şöyle ki;
Bahse konu Kurul kararında başvurunun süre ve görev yönünden reddedildiği, bunun
üzerine idare ile tarafları arasında ihale konusu işe ilişkin sözleşme imzalandığı ve ortakları
Onh İnş. ve Taah. A.Ş. tarafından 26.08.2021 tarih ve 81210005834 numaralı, ortakları Ata
Alt. End. A.Ş. tarafından ise 26.08.2021 tarih ve 9821-107078 numaralı kesin teminat
mektuplarının idareye sunulduğu, süreç içerisinde başvuruya konu ihaleye ilişkin alınan
19.01.2022 tarih ve 2022/UY.II-112 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ile tekliflerinin
değerlendirme dışı bırakılması yönünde düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği, bunun
üzerine 08.03.2022 tarihinde idare tarafından taraflarıyla imzalanan sözleşmenin feshedildiği,
daha sonra, 22.06.2022 tarih ve 2022/MK-205 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ile 29.07.2021
tarih ve 2021/UY.II-1436 sayılı Kurul kararının iptaline ve başvuru sahibinin iddialarının
esasının incelenmesine geçilmesine karar verildiği, 29.07.2021 tarih ve 2021/UY.II-1436
sayılı Kurul kararında ilgili itirazen şikayet başvurusunun süresinde yapıldığı kabul edilseydi
tarafları ve idare arasında sözleşmenin imzalanmamış olacağı, bu açıdan Kamu İhale Kurulu
tarafından hatalı olarak verilen karar nedeniyle teminatlarının gelir kaydedilmesinin hukuka
aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı
10’uncu maddesinde “… Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:
…
j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.
…” hükmü,
Anılan Kanun’un “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “…
İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:
…
c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs
etmek.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/008
: 32
: 21.02.2024
: 2024/UY.II-343
…
Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü
Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında “İhale
sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara
uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile
istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla
şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,
Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil
kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete
konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu
hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.”
hükmü,
Bahse konu Kanun’un “İhalelere katılmaktan yasaklama” 58’inci maddesinde “17 nci
maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya
davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale
yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise
altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler
dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir.
Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi
bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri,
il özel idareleri ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı;
belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı
tarafından verilir.
Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket
ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından
fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre
yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi
olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi
hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına
sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.
…” hükmü yer almaktadır.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşmeden önceki yasak fiil
veya davranışlar nedeniyle fesih” başlıklı 21’inci maddesinde “Yüklenicinin, ihale sürecinde
Kamu İhale Kanununa göre yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun sözleşme yapıldıktan
sonra tespit edilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve
sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. …” hükmü,
Anılan Kanun’un “Sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemeler” başlıklı 22’nci
maddesinde “19 uncu maddeye göre yüklenicinin fesih talebinin idareye intikali, 20 nci
maddenin (a) bendine göre belirlenen sürenin bitimi, 20 nci maddenin (b) bendi ile 21 inci
maddeye göre ise tespit tarihi itibariyle sözleşme feshedilmiş sayılır. Bu tarihleri izleyen yedi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/008
: 32
: 21.02.2024
: 2024/UY.II-343
gün içinde idare tarafından fesih kararı alınır. Bu karar, karar tarihini izleyen beş gün içinde
yükleniciye bildirilir.
19, 20 ve 21 inci maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, kesin teminat ve
varsa ek kesin teminatlar alındığı tarihten gelir kaydedileceği tarihe kadar Devlet İstatistik
Enstitüsünce yayımlanan aylık toptan eşya fiyat endeksine göre güncellenir. Güncellenen tutar
ile kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tutarı arasındaki fark yükleniciden tahsil
edilir.
Hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle teminat alınan hallerde, alıkonulan tutar
gelir kaydedileceği gibi, sözleşmenin feshedildiği tarihten sonra yapılmayan iş miktarına
isabet eden teminat tutarı da birinci fıkra hükmüne göre güncellenerek yükleniciden tahsil
edilir.
Gelir kaydedilen teminatlar, yüklenicinin borcuna mahsup edilemez.
19, 20 ve 21 inci maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, yükleniciler
hakkında 26 ncı madde hükümlerine göre işlem yapılır. Ayrıca, sözleşmenin feshi nedeniyle
idarenin uğradığı zarar ve ziyan yükleniciye tazmin ettirilir.” hükmü yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Ön inceleme konuları ve ön
inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16’ncı maddesinde “…(4) Yapılan ön inceleme
sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu
düzenlenir.” hükmüne,
Aynı Yönetmelik’in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar”
başlıklı 17’nci maddesinde ise “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın
tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,
Aynı Yönetmelik’in “Kararların uygulanması” başlıklı 23’üncü maddesinde “(1)
İdare, hukuki durumda değişiklik yaratan Kurul kararlarının gerektirdiği işlemleri ivedilikle
yerine getirmek zorundadır.
(2) Hukuki durumda değişiklik yaratan Kurul kararlarının eksik veya yanlış
uygulandığını iddia eden ilgililer bu hususa ilişkin başvuruyu itirazen şikayet başvurusu
olarak doğrudan Kuruma yaparlar.
(3) Kurul tarafından alınan kararların hiç uygulanmaması halinde doğrudan
Cumhuriyet Başsavcılığına suç duyurusunda bulunulabilir.” hükmüne yer verilmiştir.
Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler”
başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: Antalya-Karacaören 2 Barajı İçmesuyu Tesisleri
b) Türü: Yapım işleri
c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği
ç) Yatırım proje No'su (yapım işlerinde): 2011K05-1438 (2011K050 ... a İçmesuyu 2.
Merhale)
d) Kodu:
e) Miktarı: Antalya şehrinin 2045 yılı içme, kullanma ve endüstri suyu ihtiyacının
Karacaören II Barajından karşılanması için yaklaşık 29,5 km isale hattı ve 350.000 m³/gün
kapasiteli arıtma tesisi inşa edilecektir.
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/008
: 32
: 21.02.2024
: 2024/UY.II-343
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Antalya” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “İhale dışı bırakılma ve yasak fiil veya davranışlar” başlıklı
10’uncu maddesinde “10.1. İsteklilerin, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu
maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e), (g) ve (i) bentlerinde belirtilen
durumlarda olmaması gerekmektedir. Anılan maddenin dördüncü fıkrasının (c) ve (d) bentleri
hariç, bu durumlarında değişiklik olan istekli, İdareye derhal bilgi verecektir. İhale üzerinde
kalan istekli ise sözleşmenin imzalanmasından önce, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10
uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde belirtilen
durumlarda olmadığına ilişkin belgeleri verecektir.
10.2. Bu Şartnamenin 9 uncu maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar ile
4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca ihale dışı bırakılma
nedenlerini taşıyan istekliler değerlendirme dışı bırakılır.
10.3. 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar ile
17 nci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışta bulunduğu tespit edilenler hakkında,
ayrıca fiil veya davranışın özelliğine göre aynı Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen
hükümler uygulanır.” düzenlemesi,
Bahse konu Şartname’nin “Kesin teminat” başlıklı 40’ıncı maddesinde “40.1. İhale
üzerinde bırakılan istekliden sözleşme imzalanmadan önce, teklif fiyatının sınır değere eşit
veya üzerinde olması halinde teklif fiyatının %6'sı, sınır değerin altında olması halinde ise
yaklaşık maliyetin %9'u oranında kesin teminat alınır. Kısmi teklif verilmesine imkan
tanınması halinde, tek bir sözleşmeye konu olacak kısımların herhangi birisi veya birkaçı için
teklif edilen fiyatın, ilgili kısım için hesaplanan sınır değerin altında olması halinde alınacak
kesin teminat tutarı, isteklinin sınır değerin altında teklif sunmuş olduğu kısma veya kısımlara
ilişkin yaklaşık maliyetin %9'u, sözleşmeye konu diğer kısma veya kısımlara ilişkin teklif
fiyatının ise %6'sı oranında hesaplanır ve bu tutarların toplamı kadar kesin teminat alınır.
…” düzenlemesi,
Başvuruya konu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin feshedilmesine ilişkin
şartlar” başlıklı 26’ncı maddesinde “26.1. Sözleşmenin İdare veya Yüklenici tarafından
feshedilmesine ilişkin şartlar ve sözleşmeye ilişkin diğer hususlarda 4735 Sayılı Kamu İhale
Sözleşmeleri Kanunu ile Yapım İşleri Genel Şartnamesi hükümleri uygulanır.” düzenlemesi
yer almaktadır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 56’ncı maddesinde, Kamu İhale Kurulunun,
Kuruma gelen itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak gerekçesini belirtmek suretiyle
karar vereceği hüküm altına alınmış olup, kamu ihale mevzuatında Kurul tarafından karara
bağlanan hususların yeniden incelemeye alınmasına ilişkin bir düzenleme bulunmamaktadır.
Diğer taraftan, 4734 sayılı Kanun’un 57’nci maddesinde “Şikâyetler ile ilgili Kurum
tarafından verilen nihai kararlar Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu
edilebilir ve bu davalar öncelikle görülür.” hükmü yer almaktadır.
Anılan Kanun hükmü uyarınca, itirazen şikâyet başvurusu üzerine Kamu İhale
Kurulunca verilen nihai kararlara karşı itiraz, ancak dava açılması suretiyle mümkün olup,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/008
: 32
: 21.02.2024
: 2024/UY.II-343
herhangi bir sebeple Kurul kararlarına karşı itiraz niteliğindeki başvuruların Kurumca
incelenmesi ve bu başvuru nedeniyle başvuruya konu Kurul kararını değiştiren veya onayan
nitelikte yeni bir Kurul kararı alınması mümkün bulunmamaktadır. Bu bakımdan Kurul
kararına itiraz niteliği taşıyan iddialara ilişkin olarak anılan Kanun hükümleri çerçevesinde
Kurum tarafından yapılacak bir işlem bulunmamaktadır.
Yapılan incelemede; başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesindeki “29.07.2021
tarih ve 2021/UY.II-1436 sayılı Kamu İhale Kurulu kararının hatalı olduğu, … 29.07.2021
tarih ve 2021/UY.II-1436 sayılı Kurul kararında ilgili itirazen şikayet başvurusunun süresinde
yapıldığı kabul edilseydi tarafları ve idare arasında sözleşmenin imzalanmamış olacağı, bu
açıdan Kamu İhale Kurulu tarafından hatalı olarak verilen karar nedeniyle teminatlarının
gelir kaydedilmesinin hukuka aykırı olduğu” yönündeki iddialarının 29.07.2021 tarih ve
2021/UY.II-1436 sayılı, 08.12.2021 tarih ve 2021/MK-479 sayılı, 19.01.2022 tarih ve
2022/UY.II-112 sayılı, 22.06.2022 tarih ve 2022/MK-205 sayılı Kurul kararlarına itiraz
niteliğinde olduğu, Kurul kararına itiraz niteliği taşıyan başvuruya ilişkin olarak yukarıda yer
verilen Kanun hükümleri çerçevesinde Kurum tarafından yapılacak bir işlem
bulunmadığından, başvuru sahibinin bahse konu iddialarını içeren itirazen şikâyet
başvurusunun görev yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer verilen iddialarının, “16.08.2023
tarih ve 2023/UY.II-1131 sayılı Kamu İhale Kurulu kararının idare tarafından eksik ve yanlış
uygulandığı” kısmı bakımından;
İhale işlem dosyası incelendiğinde; 24.06.2021 onay tarihli ihale komisyonu kararı ile
ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen Ata Altyapı End. A.Ş.-ONH İnş.
ve Taah. A.Ş.-Uğursal Elek. Elekt. İnş. Malz. Kırt. Med. Mob. Bey. Eşy. San. ve Tic. A.Ş. İş
Ortaklığı ile idare arasında 31.08.2021 tarihinde sözleşme imzalandığı,
Süreç içerisinde, başvuruya konu ihaleye ilişkin alınan 19.01.2022 tarih ve
2022/UY.II-112 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ile “… dolayısıyla gerek Türk Ticaret
Kanunu’nda gerekse ihale mevzuatında açıkça yer verilen tescil ve ilan yükümlülüklerinin
yerine getirilmediği, bunun yanı sıra “Hakim Ortağa İlişkin Hakların Donması veya
Hakimiyetin Hukuka Aykırı Biçimde Kullanılması Durumlarının Ortaya Çıkıp Çıkmadığı” ve
“Şirketler Topluluğu İlişkisine İlişkin Bildirim, Tescil ve İlan Yükümlülüklerinin Usulüne
Uygun Biçimde Yapılıp Yapılmadığı” bölümlerini boş bırakılması nedeniyle (KİK.031.1/Y)
standart formuna uygun belge sunulmadığı anlaşıldığından; söz konusu ortağın iş
deneyiminin tevsikine ilişkin sunduğu belgelerin mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil ettiği
tespit edilmiş olup bu itibarla yurtdışından elde edilen iş bitirme belgesinin şirketler
topluluğu ilişkisi içinde kullanılmasına ilişkin mevzuatta hüküm altına alınan koşulların
gerçekleştirilmediği” gerekçeleriyle başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı
bırakılması yönünde düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği, bahse konu Kurul
kararının uygulanmasının teminen alınan 15.03.2022 tarihli ihale komisyonu kararı ile anılan
İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve idare tarafından 08.03.2022
tarihinde bahse konu İş Ortaklığı ile imzalanan sözleşmenin feshedildiği tespit edilmiştir
Süreç içerisinde, Kamu İhale Kurulu tarafından alınan 19.10.2022 tarih ve
2022/UY.II-1277 ve 2022/UY.II-1278 sayılı kararlarda “4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/008
: 32
: 21.02.2024
: 2024/UY.II-343
17’nci maddesinin (c) fıkrasına göre ihaleye katılımda sahte belge kullanmak suretiyle yasak
fiil veya davranışta bulunduğu tespit edilen Ata Alt. End. A.Ş. - ONH İnş. ve Taah. A.Ş. -
Uğursal Elek. Elekt. İnş. Malz. Kırt. Med. Mob. Bey. Eşy. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının
teklifinin anılan Kanun’un 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (j) bendi uyarınca
değerlendirme dışı bırakılması”na karar verildiği, başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme
dışı bırakılma gerekçesinin değiştiği anlaşılmıştır.
İhale işlem dosyasında yer alan Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Strateji Geliştirme
Dairesi Başkanlığı’nın 04.07.2023 tarih ve 3569718 sayılı yazısında; Ata Altyapı End. A.Ş.
adına düzenlenen 107078 seri numaralı kesin teminat mektubunun 03.07.2023 tarihinde,
idarenin aynı biriminin 04.07.2023 tarih ve 3572433 sayılı yazısında; ONH İnş. Taah. A.Ş.
adına düzenlenen 81210005834 sayılı kesin teminat mektubunun 04.07.2023 tarihinde gelir
kaydedildiğinin ifade edildiği,
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü İçmesuyu ve Atıksu Dairesi Başkanlığının
26.12.2023 tarih ve 3781810 sayılı yazısında; “…Bu itibarla, işe ait idaremizde tutulan
26.08.2021 tarihli (Go=730,28) 37.100.000,00 TL tutarındaki kesin teminat mektubunun 2023
Haziran (Gn=2.320,72) ayı itibari ile [(Gn/Go= 3.177850)x37.100.000,00=] 117.898.235,00
TL olan güncel tutarı ile arasındaki [117.898.235,00-(37.100:000,00)] =80.798.235,00 TL
tutarındaki farkın … DSİ Merkez Muhasebe Müdürlüğü’ne yatırılması …” ifadelerine yer
verilerek 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 22’nci maddesi çerçevesinde
kesin teminatın alındığı tarihten gelir kaydedildiği tarihe kadar TÜİK tarafından yayımlanan
aylık TÜFE üzerinden güncellenmiş tutarı ile kesin teminat arasındaki farkın anılan İş
Ortaklığından talep edildiği tespit edilmiştir.
Yukarıda aktarılan inceleme ve tespitler çerçevesinde; Kurul tarafından verilen
16.08.2023 tarih ve 2023/UY.II-1131 sayılı kararda “ …idarenin farklı gerekçeye dayanarak
yeni bir ihale komisyonu kararı alması gerekirken gelinen aşamada 04.07.2023 tarihinde
başvuru sahibinin kesin teminatının gelir kaydedilmesi yönündeki idari işlemin yerinde
olmadığı sonucuna varılmıştır. ...” tespitlerine yer verilerek, 19.10.2022 tarih ve 2022/UY.II-
1277 ve 2022/UY.II-1278 sayılı Kamu İhale Kurulu kararlarında belirtilen gerekçelere uygun
şekilde başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik idare tarafından
yeni bir ihale komisyonu kararı alınması yönünde düzeltici işlem belirlenmesine karar
verildiği,
İdare tarafından Kurul kararının uygulanmasını teminen 26.12.2023 tarihli ihale
komisyonu kararının alındığı ve başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılma
gerekçesinin değiştirildiği, bu doğrultuda söz konusu ihale komisyonu kararında “Kamu İhale
Kurumunun 16.08.2023 tarihli ve 2023/UY.II-l 131 nolu kararına istinaden; “…Ata Altyapı
End. A.Ş.-ONH İnş. ve Taah. A.Ş.-Uğursal Elekt. Elektronik İnş. Malz. Kırt. Med. Mob. Beyaz
Eşya San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının 19.10.2022 tarih ve 2022/UY.II-1277 sayılı ile
2022/UY.I1-1278 sayılı Kamu İhale Kurulu kararlarında belirtilen gerekçeler çerçevesinde,
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 17’nci maddesinin (c) fıkrasına göre ihaleye katılımda
sahte belge kullanmak suretiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına…” ifadelerine yer
verildiği ve Kurul karar gereklerinin yerine getirildiğinin anlaşıldığı,
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/008
: 32
: 21.02.2024
: 2024/UY.II-343
16.08.2023 tarih ve 2023/UY.II-1131 sayılı Kurul kararında “…19.01.2022 tarih ve
2022/UY.II-112 sayılı Kamu İhale Kurulu kararının uygulanmasını teminen idare tarafından
ihale komisyonu kararı alınarak başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı,
ancak başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına ilişkin gerekçenin
19.10.2022 tarih ve 2022/UY.II-1277 sayılı ile 2022/UY.II-1278 sayılı Kamu İhale Kurulu
kararlarında belirtilen gerekçeden farklı olduğu, dolayısıyla idarenin farklı gerekçeye
dayanarak yeni bir ihale komisyonu kararı alması gerekirken gelinen aşamada 04.07.2023
tarihinde başvuru sahibinin kesin teminatının gelir kaydedilmesi yönündeki idari işlemin
yerinde olmadığı” gerekçesine dayalı olarak mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin
düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, 19.10.2022 tarih
ve 2022/UY.II-1277 sayılı ve 2022/UY.II-1278 sayılı Kamu İhale Kurulu kararlarında
belirtilen gerekçeler çerçevesinde ihale komisyonu kararı alınması ve bu aşamadan sonraki
işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerektiğine karar verildiği,
Başvuru sahibi ile imzalanan sözleşmenin idarece feshedildiği tarihte, başvuru
sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesinin sahte belge kullanmak suretiyle
yasak fiil veya davranışta bulunmak şeklinde olmadığı görülmekle birlikte, 4735 sayılı Kamu
İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 21’inci maddesi uyarınca başvuru sahibinin kesin teminatının
gelir kaydedilmesine yönelik idari işlemin Kurul tarafından incelenemeyeceği, bu hususun
ilgili Kanun hükümleri çerçevesinde idarece değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmış olup
başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.
Ayrıca, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu
alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul
kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul
kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma
yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen
şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz
işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.
Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade
edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının
tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate
alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin,
iddiasının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine
iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı
bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun
53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin
iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/008
: 32
: 21.02.2024
: 2024/UY.II-343
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.