Ana Sayfa
/
Kararlar
/
Aksu Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü
/
2023/1332654-Bitümlü Sıcak Karışım Aşınma Asfalt Yapım İşi
Bilgi
İKN
2023/1332654
Başvuru Sahibi
Tuna Asfalt İnşaat Taah. San. ve Tic. A.Ş.
İdare
Aksu Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü
İşin Adı
Bitümlü Sıcak Karışım Aşınma Asfalt Yapım İşi
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/026
: 13
: 03.07.2024
: 2024/UY.II-831
BAŞVURU SAHİBİ:
Tuna Asfalt İnşaat Taah. San. ve Tic. A.Ş.,
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Aksu Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2023/1332654 İhale Kayıt Numaralı “Bitümlü Sıcak Karışım Aşınma Asfalt Yapım İşi”
İhalesi
KURUMCA YAPILAN İNCELEME:
Aksu Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 29.12.2023 tarihinde açık ihale
usulü ile gerçekleştirilen “Bitümlü Sıcak Karışım Aşınma Asfalt Yapım İşi” ihalesine ilişkin
olarak Tuna Asfalt İnşaat Taah. San. ve Tic. A.Ş. tarafından 14.06.2024 tarih ve 149485 sayı
ile Kurum kayıtlarına alınan 14.06.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda
bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2024/713 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme
neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; ihalenin iptal edilmesi kararının mevzuata aykırı
olduğu iddialarına yer verilmiştir.
İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit
edilmiştir.
Türkiye Cumhuriyeti Anayasası’nın 125’inci maddesinde “İdarenin her türlü eylem ve
işlemlerine karşı yargı yolu açıktır. …
(Değişik birinci cümle: 7/5/2010-5982/11 md.) Yargı yetkisi, idarî eylem ve işlemlerin
hukuka uygunluğunun denetimi ile sınırlı olup, hiçbir surette yerindelik denetimi şeklinde
kullanılamaz. Yürütme görevinin kanunlarda gösterilen şekil ve esaslara uygun olarak yerine
getirilmesini kısıtlayacak, idari eylem ve işlem niteliğinde veya takdir yetkisini kaldıracak
biçimde yargı kararı verilemez….” hükmü yer almaktadır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre
yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu
denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli
kullanılmasını sağlamakla sorumludur.
Aralarında kabul edilebilir doğal bir bağlantı olmadığı sürece mal alımı, hizmet alımı
ve yapım işleri birarada ihale edilemez.
Eşik değerlerin altında kalmak amacıyla mal veya hizmet alımları ile yapım işleri
kısımlara bölünemez.
Bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde açık ihale usulü ve belli istekliler arasında ihale
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/026
: 13
: 03.07.2024
: 2024/UY.II-831
usulü temel usullerdir. Diğer ihale usulleri Kanunda belirtilen özel hallerde kullanılabilir. (Ek
cümle: 2/7/2018-KHK-703/171 md.) Cumhurbaşkanlığı hizmetlerinin özelliği ve güvenlik
şartlarına uygun şekilde yerine getirilme zorunluluğu nedeniyle Cumhurbaşkanlığınca
gerçekleştirilecek her türlü mal ve hizmet alımları ile yapım işlerine ilişkin ihaleler bu
Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendine göre yapılabilir.
Ödeneği bulunmayan hiçbir iş için ihaleye çıkılamaz.
(Değişik altıncı fıkra: 30/7/2003-4964/4 md.) İlgili mevzuatı gereğince Çevresel Etki
Değerlendirme (ÇED) raporu gerekli olan işlerde ihaleye çıkılabilmesi için ÇED olumlu
belgesinin alınmış olması zorunludur. Ancak, doğal afetlere bağlı olarak acilen ihale edilecek
yapım işlerinde ÇED raporu aranmaz.” hükmü yer almaktadır.
Anılan Kanun’un 39’uncu maddesinde “İhale komisyonu kararı üzerine idare,
verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal
edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin
reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. (Değişik son cümle:
30/7/2003-4964/24 md.) Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal
edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmü yer almaktadır.
Aynı Kanun’un 54’üncü maddesinde “…Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava
açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır….” hükmü yer almaktadır.
Anılan Kanun’un 56’ncı maddesinde “…Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru
sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz
edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler.
İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine
karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı
incelenir….” hükmü yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 19’uncu maddesinde “…(3)
Şikayet veya itirazen şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali
kararına karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı
incelenir….” hükmü yer almaktadır.
17 Mayıs 2024 tarih ve 32549 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan tasarruf tedbirlerine
ilişkin 2024/7 sayılı Cumhurbaşkanlığı Genelgesinde,
“…GENEL İLKELER
Kamu kurum ve kuruluşları kendi kuruluş mevzuatında belirtilen faaliyet alanları ile
doğrudan ilgili olmayan herhangi bir harcama veya taahhütte bulunmayacak, ihale şartname
ve sözleşmelerine idare tarafından kullanılmak üzere araç, makine, ekipman temini gibi alım
ya da yapım konusuyla ilgisi olmayan unsurları dâhil etmeyeceklerdir.
…
DİĞER HUSUSLAR
…
Bu Genelgenin uygulanması ile ilgili olarak tüm kamu kurum ve kuruluşları
tarafından gereken tedbirler alınacak, her kademedeki yönetici tasarruf ilkelerinin
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/026
: 13
: 03.07.2024
: 2024/UY.II-831
uygulanmasından sorumlu olacaktır.
…
Bu Genelgede belirtilen hükümler hilafına ortaya çıkabilecek zorunlu ihtiyaçların
karşılanabilmesi veya izin gerektiren durumlar için bakanlıklar, bağlı, ilgili ve ilişkili
kuruluşlar ile diğer idareler bakımından Cumhurbaşkanlığından, il özel idareleri bakımından
İçişleri Bakanlığından, belediyeler bakımından Çevre, Şehircilik ve İklim Değişikliği
Bakanlığından izin alınacaktır. Ancak kamu idareleri Cumhurbaşkanlığından izin talebinde
bulunmadan önce Hazine ve Maliye Bakanlığı ile Strateji ve Bütçe Başkanlığından görüş
alacaktır. Bakanlıkların merkez, taşra ve yurt dışı teşkilatlan, bağlı, ilgili ve ilişkili
kuruluşları bakımından istenecek izin talepleri münhasıran bakan veya Genelgenin
uygulanmasından sorumlu bakan yardımcısı tarafından hassasiyetle değerlendirildikten sonra
gönderilecektir. İl özel idareleri ve belediyeler bakımından izin ilgili bakan veya Genelgenin
uygulanmasından sorumlu bakan yardımcısı tarafından verilecektir.
Bu Genelgenin yayımlandığı tarih itibarıyla kamu kurum ve kuruluşları tarafından
sözleşmesi imzalanmamış tüm mal ve hizmet alımları ile yapım işleri ihaleleri gözden
geçirilecek ve bu Genelge hükümlerine uygun olmayan ihaleler iptal edilecektir...”
düzenlemesi yer almaktadır.
27.05.2024 tarihli ve 2024/DK.D-91 sayılı Kurul kararı ile “…2024/7 sayılı
Cumhurbaşkanlığı Genelgesinde, açıklanan tedbirlerin uygulanmasının hassasiyetle takip
edileceği, denetleneceği, raporlanacağı ve aykırı hareket edenler hakkında gerekli
yaptırımların uygulanacağının ve her kademedeki yöneticinin tasarruf ilkelerinin
uygulanmasından sorumlu olduğunun vurgulandığı; bu çerçevede Genelgedeki “İhale
şartname ve sözleşmelerine idare tarafından kullanılmak üzere araç, makine, ekipman temini
gibi alım ya da yapım konusuyla ilgili olmayan unsurların dahil edilemeyeceği” hususuna
ilişkin olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun temel ilkeleri ile Genelgedeki kapsam ve
açıklamalar çerçevesinde;
1- 4734 sayılı Kanun kapsamındaki ihalelerin ihale dokümanlarında (idari şartname,
sözleşme tasarısı, işin projesini de kapsayan teknik şartname ile birim fiyat tarifleri dahil
gerekli diğer belge ve bilgilerde) sözleşme konusu işlerin kontrolü, takibi vb. amaçlarla
idarenin kullanımı için alım ya da yapım konusu ile ilgisi olmayan araç, makine ve ekipmanın
(kontrollük, makam hizmetleri gibi yerlerde kullanılacak araçlar, bilgisayar, telefon, tablet
vb.) yüklenici tarafından temin edileceğine ilişkin düzenleme yapılmamasına,
2- İhale dokümanlarında (idari şartname, sözleşme tasarısı, işin projesini de kapsayan
teknik şartname ile birim fiyat tarifleri dahil gerekli diğer belge ve bilgilerde) sözleşme
konusu işlerin kontrolü, takibi vb. amaçlarla idarenin kullanımı için alım ya da yapım konusu
ile ilgisi olmayan araç, makine ve ekipmanın (kontrollük, makam hizmetleri gibi yerlerde
kullanılacak araçlar, bilgisayar, telefon, tablet vb.) yüklenici tarafından temin edileceğine
ilişkin düzenleme yapılmış olan ve devam eden ihalelerde;
a) 4734 sayılı Kanunun 29 uncu maddesine göre zeyilname düzenlenerek bu yöndeki
düzenlemelerin ihale dokümanlarından çıkarılmasına,
b) Zeyilname yapılması imkânının bulunmaması halinde söz konusu Genelgede yer
alan “…Bu Genelgenin yayımlandığı tarih itibarıyla kamu kurum ve kuruluşları tarafından
sözleşmesi imzalanmamış tüm mal ve hizmet alımları ile yapım işleri ihaleleri gözden
geçirilecek ve bu Genelge hükümlerine uygun olmayan ihaleler iptal edilecektir …”
düzenlemesi uyarınca ihalenin iptaline karar verilmesine,” karar verilmiştir.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/026
: 13
: 03.07.2024
: 2024/UY.II-831
Teknik Şartname’nin “D. Ekipman ve Araç Sayıları” başlıklı bölümünde, “…Yüklenici
kontrollük hizmetlerinde kullanılmak üzere yakıt, amortisman, bakım vb. her türlü gideri
kendisine ait olmak üzere 3 (üç) adet şoförsüz, 2017 model ve üzeri binek veya hafif ticari
aracı iş yeri tesliminden, geçici kabul onay tarihine kadar İdareye tahsis edecektir…”
düzenlemesi yer almakta ve Sözleşme Tasarısı’nın 23.4’üncü maddesinde de aynı yönde
düzenlemeler bulunmaktadır.
07.06.2024 tarihli ihale yetkilisi kararı ile özetle “Teknik Şartname’nin “D. Ekipman
ve Araç Sayıları” başlıklı bölümünde, “…Yüklenici kontrollük hizmetlerinde kullanılmak
üzere yakıt, amortisman, bakım vb. her türlü gideri kendisine ait olmak üzere 3 (üç) adet
şoförsüz, 2017 model ve üzeri binek veya hafif ticari aracı iş yeri tesliminden, geçici kabul
onay tarihine kadar İdareye tahsis edecektir…” düzenlemesi ve Sözleşme Tasarısı’nın
23.4’üncü maddesinde de aynı yönde düzenlemeler bulunduğu, anılan düzenlemelerin ihale
tarihi geçtiği için zeyilname yapılarak ihale dokümanında çıkartılamadığı ve bu durumun 17
Mayıs 2024 tarih ve 32549 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan tasarruf tedbirlerine ilişkin
2024/7 sayılı Cumhurbaşkanlığı Genelgesi ile 27.05.2024 tarihli ve 2024/DK.D-91 sayılı
Kurul kararında belirtildiği üzere ihalenin iptal edilmesini gerektirdiği” gerekçelerine yer
verilerek ihalenin iptaline karar verildiği anlaşılmıştır.
4734 sayılı Kanun’un 39’uncu maddesinde, ihale komisyonu kararı üzerine idarenin
verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbest olduğu hüküm altına
alınmıştır. Ayrıca, idarenin bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük
altına girmeyeceği de belirtilmiştir. Bununla birlikte, idareye bu konuda tanınan serbesti ve
takdir yetkisi kuşkusuz ki sınırsız olmayıp, hizmet gerekleri ve kamu yararı çerçevesinde
hareket edilerek anılan serbestiye ilişkin yetkinin kullanılması gerekmektedir. Dolayısıyla,
ihalenin iptali işlemlerinde objektif olarak hukuki açıdan denetlenebilir gerekçe veya
gerekçelerin bulunması bir ön koşul niteliği taşımaktadır.
İdarenin ihalenin iptali gerekçesi aktarılan kural ve ilkeler çerçevesinde
incelendiğinde, ihale dokümanında kontrollük hizmetlerinde kullanılmak ve tüm masrafları
yükleniciye ait olmak üzere idareye üç adet aracın tahsis edilmesine ilişkin düzenlemelerin
bulunduğu ve ihale tarihinin geçmiş olması sebebiyle bu düzenlemelerin zeyilname
düzenlenerek ihale dokümanından çıkartılamadığı ve bu durumun gerek 17 Mayıs 2024 tarih
ve 32549 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan tasarruf tedbirlerine ilişkin 2024/7 sayılı
Cumhurbaşkanlığı Genelgesinde gerekse 27.05.2024 tarihli ve 2024/DK.D-91 sayılı Kurul
kararında belirtildiği üzere ihalenin iptali sebebi olduğundan, anılan Genelge ve Kurul
kararına uygun davranılarak ihalenin iptaline karar verildiği görüldüğünden, başvuru
sahibinin iddialarının yerinde olmadığı ve ihalenin iptali kararında mevzuata aykırılık
bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının
9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde,
Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir.
Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin
Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından
itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No
Gündem No
Karar Tarihi
Karar No
: 2024/026
: 13
: 03.07.2024
: 2024/UY.II-831
faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi
uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının
tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate
alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin,
iddiasında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için
Kanunun öngördüğü şekilde “başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması”
koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü
maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin
mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ
edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare
Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen
şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.